Тема 2. Источники мчп1

Вопрос об источниках МЧП является одним из наиболее сложных и дискуссионных в науке МЧП. Это связано с отсутствием теоретических разработок по названной проблеме как в МЧП, так и в современной теории права вообще. Следует обратить особое внимание на двойственный характер источников МЧП. С одной стороны – это международный договор и обычай международного торгового оборота (источники международного происхождения), с другой – внутреннее законодательство, правовой обычай и судебный прецедент (источники внутригосударственного происхождения).

Международный договор представляет собой соглашение между государствами по различным вопросам взаимного сотрудничества. Согласно ст. 2 Федерального закона Российской Федерации от 15 июля 1995 года «О международных договорах Российской Федерации» под термином «международный договор Российской Федерации» понимается международное соглашение, заключенное Российской Федерацией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. Данное определение соответствует предписаниям Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года, участником которой является и наше государство.

Таким образом, международный договор – это источник международного публичного права. Для применения международного договора в конкретном государстве требуется его трансформация (или имплементация) в национальную систему права. Известны три способа трансформации: прямая отсылка к нормам международного договора, инкорпорация (принятие государством нормативного акта, в котором полностью или в значительной части воспроизводятся нормы международного договора) и легитимация (принятие государством нормативного акта, в котором международному договору придается юридическая сила). Необходимо иметь в виду, что согласно ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы.

Международные договоры классифицируются по различным критериям. Для МЧП большое значение имеет классификация на двусторонние и многосторонние международные договоры.

Двусторонние договоры заключаются в различных сферах взаимного сотрудничества государств (договоры о торгово-экономическом сотрудничестве, соглашения о поощрении и защите иностранных капиталовложений, Консульские конвенции, договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и т.д.).

Многосторонние договоры заключаются в рамках авторитетных международных организаций, таких как Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА) и др. К многосторонним договорам относятся Венская конвенция ООН 1980 года о договорах международной купли-продажи товаров, Оттавская конвенция 1988 года о международном финансовом лизинге и т.п.

Обычай международного торгового оборота – это правило, которое сложилось в определенной сфере внешнеэкономической деятельности путем многократного и единообразного повторения известного поведения, обеспеченное корпоративным авторитетом и применяемое для регулирования частноправовых внешнеэкономических отношений. Правовой обычай легитимирован в российском праве в качестве источника права в ст. 5 ГК РФ.

Внутригосударственные нормативные акты различных государств в области МЧП имеют ряд особенностей. В них могут содержаться как коллизионные, так и материально-правовые и процессуальные нормы. Причем материально-правовые нормы имеют две разновидности:

а) нормы, регулирующие отношения, складывающиеся только внутри конкретного государства и применяемые посредством отсылки к ним коллизионной нормы;

б) нормы, непосредственно регулирующие отношения с иностранным элементом.

В Российском праве нормы и институты МЧП содержатся в федеральных законах и подзаконных актах, содержащих коллизионные нормы (Гражданский кодекс РФ (часть 3, раздел VI), Семейный кодекс РФ (раздел VII), Кодекс торгового мореплавания РФ и др.), а также содержащих материально-правовые нормы (Федеральный закон РФ «Об иностранных инвестициях в РФ», Федеральный закон РФ «О соглашениях о разделе продукции» и др.).

Судебный прецедент является источником права в странах англо-американской системы права и в некоторых странах континентальной системы права. Для МЧП он становится источником, когда коллизионная норма отсылает к праву одного из государств англо-американской системы права. Кроме этого при рассмотрении споров с иностранным элементом суды часто ссылаются на сложившуюся судебную или арбитражную практику. Посредством применения прецедента восполняются пробелы, существующие в законодательстве и международных договорах.

При изучении данной темы студентам необходимо обратить внимание на процессы унификации законодательства различных государств в области МЧП.