Гетьман, Павлова

Вопросы, связанные с определением режима имущественных отношений супругов, в МЧП считаются одними из самых сложных. В силу своей комплексной природы этот режим может быть привя­ зан к различным правовым категориям1:

—являться следствием брака;

—определять права и обязанности супругов по отношению к их имуществу и быть связан с их дееспособностью;

—быть неотделимым от режима собственности имущества

инаследования;

—касаться договорного права, так как основа — это соглашение супругов.

Вопрос о режиме имущественных отношений возникает при совершении супругами сделок или иных юридических действий, влекущих имущественные последствия. Однако с момента заклю­ чения брака, когда определяется право, применимое к имуществен­ ным отношениям супругов, различные элементы в правоотношении могут меняться (гражданство, место жительства). В результате появ­ ляется необходимость разрешить проблему мобильного конфликта при изменении во времени коллизионной привязки по сравнению с днем заключения брака2.

Имущественные отношения между супругами основаны на дого­ ворном, или легальном, режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества — режим общности (Франция, Швейцария), режим раздельности (Великобритания, ФРГ), режим отложенной собственности (Дания, Швеция).

Законодательство США по-разному регулирует имущественные отношения супругов. В браках, заключенных по нормам общего права, все имущество принадлежит мужу. В браках, заключенных по закону, действуют законный и договорный режимы имущества. Законный режим имущества имеет две модели:

1) раздельное имущество каждого из супругов и имущество, нахо­ дящееся в общей совместной собственности;

2) режим общности имущества супругов — все имущество, кото­ рое было у супругов до брака, и приобретенное ими в период брака, включая наследование и дарение, является общей совместной соб­ ственностью, которая не наследуется, а переходит в полную соб­ ственность к пережившему супругу.

Основанные на законе имущественные отношения супругов опре­ деляются по праву государства, гражданами которого они являются. Если супруги являются гражданами разных государств, компетент­

1Медведев И. Г. Международное частное право и нотариальная деятельность.

М., 2005.

2Там же.

ным является право государства их совместного места жительства. Если супруги не имеют ни общего гражданства, ни место жительства в одном и том же государстве, компетентным является право госу­ дарства их последнего общего места жительства. Если компетентное право не может быть определено, применяется право страны суда (ст. 42 Закона о МЧП Македонии).

С одной стороны, дарения между супругами, как правило, не вхо­ дят в общий семейный статут, поскольку представляют собой обяза­ тельства, в отношении которых действует договорный статут (ста­ тут дарения). С другой стороны, дарения между супругами имеют семейно-правовую природу. Они квалифицируются как объекты иму- щественно-правовых отношений супругов и подчиняются статуту имущественных отношений: «Дарения между супругами регулиру­ ются законом, определяющим последствия брака» (ст. 1049 Кодекса Буркина-Фасо).

В большинстве стран при вступлении в брак обязательно заклю­ чается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (отлагательным или отменительным). Заключив брачный договор, супруги могут изменить законный режим иму­ щества. В законодательстве большинства стран предусмотрена автономия воли относительно содержания брачного контракта. Общепризнанное ограничение — соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства суда.

Для брачных контрактов установлена возможность автономии воли по вопросу применимого права; как правило, свободный выбор права ограничен: «Регулирование брачного имущества определяется согласно тому праву, которое стороны указали письменно. Супруги могут выбирать между правом того государства, в котором они оба имеют или будут иметь после заключения брака свое обычное местопребывание, и одним из отечественных правопорядков одного из обоих супругов. В отсутствие такого выбора права регулирова­ ние брачного имущества определяется согласно тому праву, кото­ рое на момент заключения брака является определяющим в отно­ шении личных правовых последствий брака» (ст. 20 Закона о МЧП Лихтенштейна). Выбранное в соглашении супругов применимое право применяется при решении спора относительно прав на недви­ жимости, если были соблюдены требования права государства, на территории которого недвижимости расположены, и согласно праву государства, в котором они официально зарегистрированы (ст. 1.28 ГКЛитвы).

Ограничение автономии воли — общее законодательное реше­ ние по вопросу выбора права, применимого к брачному контракту. Как правило, законодатель прямо перечисляет право, в пользу кото­

рого можно сделать выбор: право совместного местожительства или личный закон одного из супругов (гражданство либо доми­ циль) . Законодатель Болгарии установил более либеральный режим. Супруги могут выбрать для регламентирования своих имуществен­ ных отношений любое право, если это допустимо их общим отече­ ственным правом, или правом государства, в котором находится их общее обычное местопребывание, или правом государства, с кото­ рым оба супруга имеют самую тесную связь (ст. 79 Кодекса МЧП).

Румынский законодатель устанавливает, что существенными условиями, необходимыми для заключения брачного договора, явля­ ются условия, установленные личным законом каждого из будущих супругов (ст. 21 Закона о МЧП Румынии). Режим брачного договора и его последствия регулируются правом, выбранным будущими супругами по их общему согласию, а при его отсутствии:

1)общим личным законом;

2)если супруги имеют разное гражданство — законом их общего места жительства;

3)при отсутствии общего гражданства или общего места житель­ ства — правом государства последнего общего места жительства, или

скоторым оба супруга поддерживают общие наиболее тесные связи. Выбор применимого права должен быть сделан в письменной

форме с датой и подписью супругов (оформляться в нотариальном порядке — Грузия, Эстония). Заключение и действительность согла­ шения о выборе регламентируются выбранным правом. Выбор может быть сделан до или после заключения брака. Супруги могут изме­ нять или отменять выбор применимого права. Когда выбор сделан после заключения брака, он порождает действие с момента заклю­ чения брака, если стороны не договорились об ином (ст. 80 Кодекса МЧП Болгарии).

Вслучае изменения соглашения о правовом режиме имущества супругов должно применяться право постоянного место жительства супругов. Если супруги при изменении правового режима имуще­ ства супругов проживают в разных государствах, применяется право последнего постоянного места жительства супругов; при его отсут­ ствии применяется право, которым определялись имущественно-пра- вовые отношения супругов (ст. 1.28 ГКЛитвы).

Вотсутствие выбора права или если соглашение сторон является недействительным, имущественное положение супругов регулиру­ ется общим правом гражданства; если отсутствует общее право граж­ данства, действует право общего местожительства; если отсутствует общее местожительство, применяется право, наиболее тесно связан­ ное с отношениями супругов (§ 48 Закона о МЧП Тайваня). Кроме

этого, может применяться закон страны суда или общие субсидиар­ ные привязки статута последствий брака.

В законодательстве Балканских стран установлено регулирование имущественных отношений сожительства: «(1) К имущественным отношениям лиц, сожительствующих вне брака, применяется право государства, гражданами которого они являются. (2) Если такие лица не имеют одного и то же гражданства, то применяется право государства, в котором они имеют свое совместное местожитель­ ство. (3) Кдоговорным имущественным отношениям между лицами, сожительствующими вне брака, применяется право, которое имело значение для их имущественных отношений в момент заключения договора» (ст. 41 Закона о МЧП Словении).

Международно-правовое регулирование личных неимуществен­ ных и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах: в Гаагских конвенциях о колли­ зиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов (1905); о праве, применимом к режиму имущества супру­ гов (1978). Конвенция 1905 г. — первый универсальный междуна­ родный договор, регулирующий имущественные отношения между супругами (участники — Бельгия, Германия, Италия, Нидерланды, Польша, Португалия, Румыния, Франция, Швеция). Основной кол­ лизионный принцип для определения режима имущества супру­ гов — личный закон мужа в момент заключения брака. Кстати, такой подход еще сохранился в национальном законодательстве: «Применительно к имуществу мужа и жены, если не имеется пред­ брачного соглашения, является определяющим закон общего граж­ данства. Если муж и жена имеют различные гражданства, явля­ ется определяющим закон гражданства мужа» (§ 22 Закона о МЧП Таиланда).

Конвенция 1978 г. посвящена коллизионному регулированию только имущественных отношений. Конвенция устанавливает огра­ ничения автономии воли сторон в связи с заключением брачного договора: супруги могут избрать закон государства или закон места жительства одного из супругов (ст. 6). Однако принцип автономии воли сохраняет приоритет, поскольку даже в течение брака супруги могут изменить применимое право. Если супруги не выражают свою волю в момент заключения брака, то тогда применимое право опре­ деляется на основании объективных критериев. Конвенция 1978 г. в некоторых государствах является основным регулятором имуще­ ственных отношений между супругами: «При отсутствии выбора сторон право, применимое к режиму супружеской собственности, определяется на основе Гаагской конвенции о праве, применимом к режиму имущества супругов, 1978 г., если хотя бы один из них

вмомент заключения брака имел голландское гражданство» (ст. 43 кн. 10 ГКНидерландов).

Взаконодательстве большинства европейских стран предус­ мотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Право, применимое к алиментному обязательству (алиментный ста­ тут), определяет (ст. 1042 Кодекса Буркина-Фасо):

— может ли, в какой степени и от кого кредитор требовать али­ менты;

— кому разрешается подать иск об алиментах и сроки для подачи иска;

— пределы обязательства должника. Основные коллизионные привязки:

— закон гражданства кредитора;

— закон места жительства кредитора;

— закон гражданства должника;

— закон места жительства должника;

— статут развода («закон, в силу которого брачная связь была пре­ кращена») .

Судье надлежит применить закон, наиболее благоприятный для кредитора (ст. 51 Кодекса МЧП Туниса). При исчислении суммы содержания принимаются во внимание потребности управомочен­ ного лица и экономические возможности лица, обязанного предо­ ставлять содержание, даже если подлежащее применению право устанавливает что-либо другое (ФРГ).

Регулирование алиментных обязательств осуществляется посред­ ством «цепочки» коллизионных норм: «Право на предоставление али­ ментов между родственниками должно определяться общим законом гражданства лица, получающего алименты, и лица, уплачивающего алименты. Несмотря на это, применяется закон обычного места пре­ бывания лица, которое их требует, когда оно не может получить их

всоответствии с общим законом гражданства. За неимением обоих законов или когда ни один из них не дозволяет получение алимен­ тов, применяется внутренний закон [страны] органа власти, который рассматривает требование. В случае изменения общего гражданства или обычного места пребывания лица, получающего алименты, при­ меняется новый закон, считая с момента этого изменения» (ст. 9.7 ГК Испании).

Китайский законодатель устанавливает, что к содержанию при­ меняется наиболее благоприятное для защиты интересов получа­ теля алиментов право обычного местопребывания одной из сторон; право государства, гражданство которого одна из сторон имеет; право места нахождения основной части имущества (§ 29 Закона о МЧП Китая).

Алиментные обязательства регулируются на международном уровне — Нью-Йоркская конвенция ООН о взыскании за грани­ цей алиментов (1956), Гаагские конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (1956), о праве, применимом к алиментным обязательствам (1973), о международ­ ном порядке взыскания алиментов на детей и других форм содержа­ ния семьи (2007). В связи с наличием этих конвенций в зарубежной литературе даже используется термин «международное алиментное право». Гаагские конвенции содержат унифицированные коллизи­ онные нормы.

Гаагская конвенция 1973 г. регулирует алиментные обязатель­ ства во всей сфере семейного права. Основной коллизионной при­ вязкой является закон обычного места пребывания (постоянного места жительства) лиц, имеющих право на получение материаль­ ной помощи (алиментов). В интересах таких лиц возможно приме­ нение субсидиарных коллизионных привязок — закона общего граж­ данства и закона суда. В законодательстве о МЧП Литвы, Италии, Эстонии, Швейцарии, Нидерландов указывается, что алиментные обязательства в семье во всех случаях регулируются Гаагской кон­ венцией 1973 г.

Гаагская конвенция 2007 г. предусматривает не только вопросы оказания правовой помощи по вопросам взыскания алиментов за границей, но и вопросы признания и исполнения иностранных судебных решений о взыскании алиментов. Конвенция применя­ ется к алиментным обязательствам не только в отношении детей, но и в отношении супруга. Государства имеют возможность рас­ пространить ее действие на любые обязательства, возникающие из семейных отношений, включая обязательства в отношении соци­ ально уязвимых лиц. Конвенция содержит подробную регламента­ цию признания и исполнения иностранных решений по алимент­ ным делам.

Статья 161 СК РФ «Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов» содержит двусторонние коллизион­ ные нормы. Установлена «цепочка» коллизионных норм — право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на террито­ рии РФ) как закон суда.

Основной коллизионной нормой является закон совместного местожительства супругов или право государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства. Если супруги вообще не имели совместного места жительства, то при рассмотрении дела в российском суде применяется российское право. Если дело слушается в суде иностранного государства, выбор права

определяет иностранный судья в соответствии со своими коллизион­ ными нормами. В российском законодательстве отсутствует колизионное регулирование отношений между супругами в ситуации, когда супруги — граждане одного иностранного государства — не имеют совместного места жительства.

Понятие и порядок заключения брачного договора определены в ст. 40—44 СК РФ. Основное отличие российского брачного кон­ тракта от брачного контракта в зарубежном праве — право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках, свя­ занных с иностранным правопорядком, сторонам предоставлена воз­ можность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посред­ ством применения «цепочки» коллизионных норм (ст. 161 СК).

Для регулирования алиментных отношений между супругами сле­ дует обращаться к ст. 164 СК РФ, содержащей коллизионные нормы для выбора права при регулировании алиментных отношений между совершеннолетними детьми и другими членами семьи.

14.5.Правоотношения между родителями и детьми

Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). В национальном законодательстве установ­ лено: «Правоотношения между родителем и ребенком регулируются правом страны гражданства ребенка, когда такое право является тем же самым, что и право одного из родителей, или когда оно является тем же самым, что и право одного родителя, если другой родитель отсутствует. В иных случаях регулирование осуществляется по праву места обычного пребывания ребенка» (ст. 32 Закона о МЧПЯпонии).

Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми — установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родите­ лей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. «Семейные правоотношения между родителями и детьми, особенно в отношении фамилии, опекунства, законного представительства, содержания и управления имуществом — кроме содержания родите­ лей — регулируются личным законом ребенка» (§ 45.1.4 Указа о МЧП Венгрии).

Кроме личного закона детей и родителей применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетент­ ного учреждения и закон суда. Последний является вспомогательной привязкой и применяется при условии, что он наиболее благоприя­ тен для ребенка: «Котношениям между родителями и детьми приме­ нимо право государства, гражданами которого они являются. Если родители и дети имеют различное гражданство, применимо право государства, на территории которого они имеют место жительства. Если родители и дети имеют различное гражданство и не имеют места жительства в одном и том же государстве, применяется право страны, гражданином которой является ребенок» (ст. 46 Закона о МЧП Македонии).

Если в момент рождения ребенок является законнорожденным согласно праву страны гражданства либо мужа, либо жены, он счи­ тается законнорожденным (ст. 28 Закона о МЧП Японии). При раз­ ном гражданстве супругов применяется закон общего места житель­ ства родителей, а в его отсутствие — закон места рождения ребенка. Современный законодатель стремится установить право, наиболее благоприятное для признания ребенка законнорожденным: «Если супружеские отношения прекратились до рождения ребенка, ребе­ нок признается законнорожденным, если это соответствует праву гражданства ребенка в момент рождения, или праву гражданства его матери, или мужа его матери в момент прекращения супруже­ ских отношений» (§51 Закона о МЧП Тайваня).

Однако в Таиланде законнорожденность ребенка определяется законом гражданства мужа матери на момент рождения ребенка. Тот же самый закон регулирует иск об оспаривании законнорожден­ ности ребенка (§ 29 Закона о МЧП).

Вопросы происхождения ребенка являются предпосылкой для раз­ решения проблемы взаимоотношений между родителями и детьми; эти вопросы, как правило, имеют самостоятельную коллизионную привязку. По вопросам происхождения ребенка современный зако­ нодатель, как правило, устанавливает цепочку коллизионных норм, нацеленную на отыскание наиболее благоприятного для ребенка права: «Происхождение регламентируется правом государства, чье гражданство ребенок приобрел к моменту рождения. Если это более благоприятный вариант для ребенка, то применяется: 1) право госу­ дарства, чьим гражданином является ребенок или в котором у него есть обычное местопребывание к моменту установления происхож­ дения; 2) право, которое применимо к личным отношениям между родителями к моменту рождения ребенка. Отсылка к праву третьего государства принимается, когда это право допускает устанавлива­ ние происхождения ребенка. Подтверждение отцовства действи­