1.2) Posición que sostiene que en el espectáculo: el público sólo puede presenciar este evento

Veamos los planteamientos más importantes que sustentan esta posición. En primer lugar, el Tribunal Constitucional del Perú, en la Sentencia recaída en el Exp. No. 6187-2006-PA/TC de 18 de setiembre de 2006, señaló que el ingreso del público al local de una discoteca no se encuentra gravado con el IEPND.

En este caso el Tribunal Constitucional considera que el término “espectáculo” comprende solamente los casos donde el público aprecia un evento ejecutado por terceros. Considerando que en los locales de baile el público más bien forma parte del evento; entonces se trata de un hecho inafecto al IEPND.

En segundo lugar, el Tribunal Fiscal mediante el Acuerdo de Sala Plena No 2003-22, según Acta del 05 de noviembre de 2003, aprobado por mayoría, sentó las bases para generar una jurisprudencia de observancia obligatoria, a través de la RTF No 6537-5-2003 del 12 de noviembre del 2003, estableciendo que: “De conformidad con el art. 54 de la LTM, aprobada por el Decreto Legislativo No 776, el pago por derecho a asistir a bailes abiertos al público no se encuentra gravado con el IEPND”.

En esta oportunidad el Tribunal Fiscal señaló que el espectáculo gravado con el IEPND comprende aquellos casos donde el público solamente aprecia el evento. No sucede así en los bailes abiertos al público, de tal modo que estos constituyen hechos inafectos al IEPND. Años atrás el Tribunal Fiscal ya había adelantado este concepto restringido de espectáculo, mediante la RTF No 1070-3-1997 del 23 de diciembre de 1997, cuando estableció que el baile en discotecas no es un espectáculo gravado con el IEPND.

1.3) Régimen vigente a partir del 2008

Parecería ser que la ley No 29168 de diciembre del 2007 ha tenido, entre otros objetivos, dejar sin efecto la jurisprudencia de observancia obligatoria establecida por el Tribunal Fiscal a través de la RTF No 6537-5-03 del 2003.

De este modo, a partir del 1ro. de enero del 2008, muy probablemente las Administraciones Tributarias de las Municipalidades van a comenzar a aplicar el IEPND a una serie de casos que antes se encontraban libres de este impuesto, tal como podría suceder con las discotecas que funcionan con equipos de música, bailes sociales, karaoke, etc.

Desde el punto de vista de la política fiscal nos parece acertado el nuevo texto del art. 54 de la LTM según el cual se considera afecta al IEPND la asistencia del público ya sea para presenciar o participar en el espectáculo.

En ambos casos (presencia o participación del público en el evento) queda en evidencia tanto la capacidad contributiva como la existencia de un consumo; de tal modo que se justifica la aplicación de un impuesto del tipo IEPND.

2) Espectáculo “Público”

2.1) Concepto de espectáculo público

El art. 54 de la LTM señala que el espectáculo gravado con el IEPND debe ser “público”. Es decir que el evento afecto al impuesto es aquél donde el público en general tiene acceso.

El Tribunal Fiscal, mediante la RTF No 579-2-1998 del 10 de julio de 1998, sostuvo que, tratándose de eventos internos de una institución, donde el público en general no tiene la posibilidad de acceso; constituyen hechos inafectos al IEPND.

El caso sometido al conocimiento del Tribunal Fiscal consistió en la presentación del cantante Roberto Blades, con motivo de la inauguración de los nuevos salones sociales y centros de convenciones del Club Internacional ubicado en la ciudad de Arequipa, en el sur del Perú.