§ 3. Договор доверительного управления имуществом

По договору доверительного управления имуществом одна сторо­на (учредитель доверительного управления) передает другой стороне (доверенному управляющему) имущество в доверительное управле­ние, а другая сторона обязуется осуществить управление этим иму­ществом в интересах указанного учредителем лица (выгодоприобре­тателя) (п. 1 ст. 886 ГК).

Договор доверительного управления является взаимным. В со­ответствии с формулой п. 1 ст. 886 ГК он является реальным дого­вором и вступает в силу с момента передачи имущества в довери­тельное управление, а при передаче в управление недвижимого имущества с - момента государственной регистрации договора. Договор, как правило, возмездный, но он может быть и безвоз­мездным.

В п 2 ст 886 ГК сформулированы существенные условия дого­вора, без наличия которых он может быть признан недействительным по иску одной из сторон. Договор доверительного управления иму­ществом должен предусматривать:

1. предмет и срок договора;

2. состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

3. указание о выгодоприобретателе;

4. сроки и форму отчетности доверительного управляющего;

5. указание на лицо, получающее доверенное имущество в случае прекращения договора доверительного управления имуществом.

Предметом договора доверительного управления имуществом яв­ляемся совершение доверительным управляющим любых действии, какие мог бы совершить собственник с доверенным имуществом с целью надлежащего управления им.

Состав имущества предполагает включение в договор или при­ложение к нему перечня передаваемого имущества, со степенью дета­лизации, достаточной для индивидуализации имущества и его обо­собления от имущества доверительного управляющего.

Указание о выгодоприобретателе необходимо для установления получателя имущественных благ от реализации договора. По общему правилу, выгодоприобретателем может быть любое лицо. Кроме того, выгодоприобретателем может быть государство в целом либо адми­нистративно-территориальная единица. Не может быть выгодоприоб­ретателем только доверительный управляющий. Законодательными актами могут быть установлены дополнительные ограничения к фи­гуре выгодоприобретателя.

Определение выгодоприобретателя осуществляется указанием его индивидуальных данных (например, фамилии, имени, отчества для физических лиц или фирменного наименования - для юридических лиц). Однако, допустимо указание родовых признаков. Например, выгодоприобретателями могут быть обозначены в договоре все уче­ники, обучающиеся в определенной школе в определенный промежу­ток времени. Пределы родовых признаков ограничены возможностью индивидуализации определенного субъекта. Введение элемента пуб­личности (то есть выгоды для всех без исключения) исключает поня­тие выгодоприобретателя в рамках гражданско-правового института доверительного управления имуществом. Другими словами, круг вы­годоприобретателей должен быть выделен из массы третьих лиц, но никак не отождествлен с нею.

В условиях Республики Казахстан логичным будет предположить, что наиболее распространенной структурой договора доверительного управления будет ситуация, при которой учредитель будет назначать выгодоприобретателем себя. П. 4 ст. 884 ГК закладывает идею, по которой, если в договоре сознательно или случайно не указан выго­доприобретатель, то таковым считается учредитель. Законодательны­ми актами для отдельных случаев может быть предусмотрено и дру­гое правило

.Обязательным условием договора является указание на сроки и форму отчетности доверительного управляющего. Срок может быть выражен календарной датой, может быть связан с событием как датой или точкой отсчета для даты отчета или выражен иным способом, по­нятным для обеих договаривающихся сторон. Форма отчетности мо­жет быть устной, письменной или даже конклюдентной, то есть со­вершенной посредством каких-либо действий. Примером последней может служить, допустим, факт ежемесячного фиксированного от­числения денежных средств доверительным управляющим выгодо­приобретателю за счет чистого дохода от ценных бумаг, переданных в доверительное управление без права отчуждения. Форма письмен­ного отчета также регламентируется соглашением сторон. Особой формой письменного отчета допустимо считать публикацию результа­тов деятельности в средствах массовой информации, передачу ее по факсу, телексу, телетайпу, электронной почте и другими средствами передачи информации. Возможно сочетание разных форм отчетности.

Доверительный управляющий обязан в договоре оговорить сроки, форму и порядок отчетности о своей деятельности перед учредителем и выгодоприобретателем. Однако учредитель и выгодоприобретатель имеют дополнительные права в этой сфере. По требованию учредите­ля и (или) выгодоприобретателя отчет о деятельности доверительного управляющего должен предоставляться незамедлительно, если даже это не было оговорено в договоре.

Обязательное условие договора - указание на лицо, получающее доверенное имущество в случае прекращения договора довери­тельного управления имуществом. Термин "получающее" имеет в виду не факт технического получения имущества, а передачу в собст­венность. По общему правилу, таким получателем является собствен­ник имущества - учредитель доверительного управления. Однако, он может в договоре предусмотреть нового собственника, например, вы­годоприобретателя. В принципе же получателем доверенного имуще­ства может быть любое лицо, указанное в договоре в качестве полу­чателя имущества при его прекращении. Для отдельных видов дого­воров законодательными актами могут быть предусмотрены и иные существенные условия.

Не обязательное, но желательное условие договора - размер, форма вознаграждения управляющего, а также источник выпла­ты. Однако следует иметь в виду, что договор не обязательно являет­ся возмездным. Более того, если в договоре не указаны размер и фор­ма вознаграждения, то предполагается, что доверительный управ­ляющий согласился выполнять условия договора безвозмездно. Ис­ключение составляют случаи, когда осуществление доверительного управления является для доверительного управляющего предметом его предпринимательской деятельности. В этом случае размер возна­граждения определяется при споре судом, исходя из обычно приня­тых в данной местности размеров платы за подобные услуги в данный период времени.

Форма вознаграждения может быть разная и предусматривается соглашением сторон. Обычно оплата осуществляется деньгами (без­наличными или наличными). Однако, формой вознаграждения может быть передача в собственность, возмездное или безвозмездное поль­зование какого-либо имущества. Причем имущество понимается не в смысле исключительно вещей, а в смысле п. 2 ст. 115 ГК и включает в себя, наряду с вещами и деньгами, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации, имущественные права и другое имущество. Вознаграждение может и не ограничиваться формой имущества.

Оплата труда управляющего осуществляется обычно единовре­менной выплатой после выполнения им своих обязанностей. Однако, соглашением сторон может быть установлена и предоплата. Такая ситуация характерна для доверительных управляющих, которые вы­полняют свои функции в качестве основной предпринимательской деятельности. Кроме того, стороны могут договориться об оплате по­временной по частям или сдельной по частям. Время и форма оплаты, в принципе, могут быть поставлены в зависимость и от определенно­го юридического факта или события.

Доверительное управление осуществляется за счет собственника. Собственник может покрыть издержки разными способами: за счет доверенного имущества, авансированием расходов, оплатой счетов доверительного управляющего, разрешением отчислять суммы из­держек с денежных доходов от управления имуществом, за счет вы­годоприобретателя и т. п. Однако договором может быть предусмот­рено и иное. Например, доверительный управляющий, осуществляю­щий при управлении свою предпринимательскую деятельность, мо­жет включить ожидаемые расходы по управлению в размер своего вознаграждения.

Имущество, передаваемое в доверительное управление, может быть обременено тем или иным образом (залогом, арендой, рентой и т. п.). В договоре должны быть указаны права третьих лиц на переда­ваемое в доверительное управление имущество. Неуказание на права третьих лиц в тексте договора является основанием для доверитель­ного управляющего к подаче в суд искового заявления о признании договора доверительного управления недействительным. Такой дого­вор не порождает правовых последствий и недействителен с момента его заключения.

В случае последовательного обременения имущества преимущест­во имеет кредитор наиболее раннего обременения. В случае банкрот­ства действует очередность удовлетворения кредиторов, предусмот­ренная Законом о банкротстве. При ликвидации действует очеред­ность удовлетворения кредиторов, предусмотренная Общей частью

ГК Однако, залоговые кредиторы идут всегда впереди кредиторов по обязательным платежам в бюджет, если залог конкурирует с ограни­чением распоряжения имуществом.

Договор доверительного управления имуществом заключается в письменной форме. Договор доверительного управления недвижи­мым имуществом заключается в форме и порядке, предусмотренных для договора об отчуждении недвижимого имущества. В соответствии сп 3 ст 118 ГК сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации. Общий порядок регистрации недвижимости определен Указом о государственной регистрации прав (п. п. 1,2 ст. 887 ГК).

В соответствии с подпунктом 6 п. 1 ст. 2 этого Указа регистрации подлежит право доверительного управления недвижимым имущест­вом на срок свыше года. Под недвижимым имуществом в смысле упомянутого Указа понимаются земельные участки, а также здания, сооружения и иное имущество, прочно связанное с землей, то есть объекты перемещение которых без несоразмерного ущерба их назна­чению невозможно (ст. 1 Указа). Такое понимание недвижимости почти совпадает с ее определением в п. 1 ст. 117 ГК. Кроме того, сле­дует иметь в виду, что "предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью", если зарегистрировано в каче­стве такового.

Несоблюдение формы договора или отсутствие регистрации дого­вора доверительного управления на срок более года для недвижимого имущества влечет его недействительность (п. 3 ст. 887 ГК).

Права и обязанности доверительного управляющего. В отли­чие от поверенного и комиссионера доверительный управляющий вправе совершать любые действия, какие мог бы совершить собст­венник с доверенным имуществом с целью надлежащего управления им Права доверительного управляющего на доверенное имущество могут быть ограничены законодательными актами, договором или иным актом, на основании которых возникло доверительное управле­ние имуществом (п.1 ст. 888 ГК). То есть неуказание в договоре прав доверительного управляющего предполагает неограниченную свобо­ду его действий при условии соблюдения поставленной перед ним цели собственником. Однако оценка действий управляющего в случае спора осуществляется судом. Именно суд будет устанавливать "надлежащесть" управления и степень заботливости, присущую соО- ственнику.

Для большинства видов доверительного управления сохранение имущества в интересах собственника или выгодоприобретателя пред­полагается. Поэтому п. 1 ст. 888 ГК устанавливает, что доверитель­ный управляющий вправе совершать отчуждение и залог недви­жимого имущества только в случаях, когда это прямо предусмотре­но в акте об учреждении доверительного управления. С другой сто­роны, существуют виды доверительного управления, которые пред­полагают, в основном, отчуждение одного доверенного имущества и приобретение другого. Например, накопительный пенсионный фонд передает пенсионные активы управляющей компании в доверитель­ное управление с целью инвестирования их в ценные бумаги.

Сделка, совершенная доверительным управляющим с нарушением установленных для него ограничений, признается действительной, если участвующие в такой сделке третьи лица не знали и не должны были знать о таких ограничениях. В этом случае доверительный управляющий несет ответственность перед учредителем в соответст­вии с договором и законодательными актами. Обязательства по сдел­ке, совершенной доверительным управляющим с превышением пре­доставленных ему правомочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий за счет своего имущества (п. 5 ст. 888 ГК).

Передоверие. Особенность доверительных отношений заключает­ся в том, что именно доверительному управляющему доверяют учре­дители и вверяют свое имущество. Поэтому доверительный управ­ляющий, по общему правилу, осуществляет доверительное управле­ние имуществом лично (п. 1 ст. 889 ГК). Однако никто не запрещает собственнику или иному учредителю доверительного управления имуществом предоставить доверительному управляющему право пе­редоверить выполнение своих обязанностей. Это целесообразно при управлении сложными объектами или объектами, разбросанными на большой территории. Кроме того, возможна ситуация, когда сила об­стоятельств вынуждает доверительного управляющего в интересах выгодоприобретателя осуществить передоверие. Такое возможно, допустим, в случае болезни или смерти управляющего. Но правомер­ность данного передоверия связана с невозможностью испросить ука­заний учредителя. Невозможность испрашивания указаний может быть связана с объективными причинами, например, отсутствием уч­редителя или связи в данной местности. Невозможность испрашива­ния указаний может быть связана и с экономической нецелесообраз­ностью. Например, непомерно высокими расходами на связь или приезд по сравнению с расходами на доверительное управление. Но и в случае передоверия, по существу, для учредителя контр­агентом в договоре остается первоначальный доверительный управляющий. Поэтому во всех случаях передоверия доверитель­ный управляющий отвечает за действия избранного им поверенно­го как за свои собственные. Кроме того, при первой же возможно­сти доверительный управляющий обязан предупредить учредителя

о передоверии (п. 2 ст. 889 ГК).

Поскольку доверительное управление основано на доверии к оп­ределенному управляющему, факт передоверия предоставляет учре­дителю доверительного управления выбор: либо сохранить договор в силе с заменой контрагента, либо заявить о прекращении доверитель­ного управления имуществом. Судебной процедуры для этого не тре­буется Суд может принять заявление управляющего о неисполнении учредителем своих обязанностей в связи с незаконным прекращением договора, только если в основе заявления будет лежать утверждение об отсутствии факта передоверия. Непризнание факта прекращения договора учредителем в одностороннем порядке может повлечь удержание доверительным управляющим доверенного имущества. В этом случае истребование имущества будет осуществляться уже уч-

пелителем по правилам виндикации.

При прекращении учредителем договора в связи с передоверием он обязан возместить доверительному управляющему ранее произве­денные расходы и соразмерную часть вознаграждения, если таковое предусматривалось договором или иным актом об учреждении дове­рительного управления имуществом. В случае, если доверительное управление является предпринимательской деятельностью, учредитель

обязан возместить доверительному ^^^^^ZuZ прекращением доверительного управления (ч. 2 п. 2 ст. 889 ГК). Размер убытков определяется и доказывается доверительным управляющим. Спор между учредителем и доверительным управляющим по поводу

наличия и размера убытков разрешается судом. _{Шиптсие}

Ответственность доверительного управляющего. Широкие права доверительного управляющего уравновешиваются презумпци­ей его виновности в случае ненадлежащего управления имуществом. Право подачи иска в суд о прекращении доверительного управления в связи с ненадлежащим управлением принадлежит учредителю и вы­годоприобретателю. Доверительный управляющий предполагается виновным в ненадлежащем исполнении обязанностей, если не дока­жет что принял все зависящие от него меры для надлежащего испол­нения обязанностей. При установлении факта ненадлежащего испол­нения обязанностей и, как следствие, прекращение доверительного управления доверительный управляющий обязан возместить учреди­телю и выгодоприобретателю убытки, вызванные преждевременным

прекращением договора (п. 1 ст. 890 ГК).

В отношениях с третьими лицами, связанных с управлением дове­ренным имуществом, в качестве ответчика выступает доверительный управляющий. Доверительный управляющий отвечает только дове­ренным имуществом. Правило о том, что доверительный управляю­щий несет перед третьими лицами субсидиарную ответственность своим имуществом за убытки, причиненные ненадлежащими дейст­виями по управлению имуществом (п. 2 ст. 890 ГК), действует только в случае признания судом ненадлежащих действий по управлению имуществом по иску учредителя или выгодоприобретателя.

Прекращение договора доверительного управления имущест­вом. Договор доверительного управления имуществом прекращается по правилам Общей части ГК исполнением, предоставлением отступ­ного, новацией, прощением долга, переходом прав учредителя на до­верительного управляющего (например, при наследовании и даре­нии), невозможностью исполнения, издания акта государственного органа, смерти гражданина-стороны в договоре или ликвидации юри­дического лица-стороны в договоре (п. 1 ст. 367 ГК). Доверительное управление имуществом не может быть прекращено зачетом в соот­ветствии со ст. 370 ГК, поскольку это исключается спецификой и са­мой сутью договора.

Обязательство, оговоренное в договоре доверительного управле­ния, может быть прекращено заменой исполнения, осуществленной доверительным управляющим с согласия учредителя (п. 2 ст. 368 ГК). По соглашению сторон доверительное управление может быть пре­кращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предос­тавления отступного устанавливаются сторонами (ст. 369 ГК). Дове­рительное управление имуществом прекращается соглашением сто­рон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматри­вающими иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 372 ГК). До­верительное управление имуществом прекращается освобождением учредителем доверительного управляющего от лежащих на нем обя­занностей, если это не нарушает прав выгодоприобретателя и креди­тора доверительного управляющего по делам, связанным с довери­тельным управлением (ст. 373 ГК). Доверительное управление иму­ществом прекращается невозможностью исполнения, если она вызва­на обстоятельством, за которое доверительный управляющий не от­вечает. Действие настоящего правила не распространяется на довери­тельное управление денежными средствами (п. 1 ст. 374 ГК).

Договор доверительного управления имуществом, наряду с общи­ми основаниями прекращения обязательств, прекращается:

1) смертью гражданина - доверительного управляющего, призна­нием его недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим; ликвидацией юридического лица - доверительного управляющего;

2. отказом доверительного управляющего или учредителя в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществ­лять управление доверенным имуществом;

3. отказом учредителя от исполнения договора, при условии вы­платы доверительному управляющему убытков и вознаграждения, если оно предусматривалось договором;

4. отказом доверительного управляющего в случае несообщения ему о передаче в управление обремененного залогом имущества с выплатой ему вознаграждения, если оно предусматривалось догово­ром (п. 1 ст. 891 ГК).

Переход права собственности на доверенное имущество не пре­кращает доверительного управления имуществом (п. 2 ст. 891 1 К), а данном случае доверительное управление выступает в виде обреме­нения для нового собственника. Но отчуждатель обязательно должен предупредить нового собственника об обременении. В ином случае договор может быть признан недействительным по иску нового соб­ственника доверенного имущества.

При прекращении договора доверительного управления доверен­ное имущество передается лицу, которое указано в договоре (п. 3 ст. 891 ГК) Данное условие является существенным. Поэтому его отсут­ствие влечет недействительность договора и возвращение имущества

учредителю-собственнику.

При банкротстве учредителя доверительное управление имущест­вом прекращается, и доверенное имущество передается в конкурсную массу. В случае смерти физического лица-учредителя доверенное имущество поступает в наследственную массу (п. 4 ст. 891 1 К).

Пункт 5 ст 891 ГК предусматривает, что при прекращении дого­вора по инициативе одной из сторон другая сторона должнабыть по­ставлена в известность не менее чем за 3 месяца, если иной срок не предусмотрен законодательными актами или договором. Из данной нормы не вытекает право доверительного управляющего расторгнуть договор в одностороннем порядке по основанию, не предусмотрен­ному ГК и договором. Пункт 5 ст. 891 ГК говорит о "прекращении договора по инициативе". Основания же прекращения предусмотрены п 1 этой же статьи. Анализ оснований прекращения договора позво­ляет считать, что доверительный управляющий обязан предупредить учредителя о расторжении договора за 3 месяца в случае только несо­общения ему о передаче в управление обремененного залогом иму­щества. В свою очередь, учредитель обязан предупредить о прекра­щении договора доверительного управляющего за 3 месяца по осно­ванию, предусмотренному подпунктом 3 п. 1 ст. 891 ГК. Иной срок предупреждения может быть предусмотрен законодательными актами или договором.