Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Shpory_po_TGP.doc
Скачиваний:
1
Добавлен:
01.07.2025
Размер:
538 Кб
Скачать
☆

34. Пробелы в законодательстве: понятие, причины, способы восполнения.

В правоприменительной практике встречаются случаи, когда компетентный орган или должностное лицо не могут разрешить имеющееся в правотворчестве юрид.дело из-за отсут-я конкретных правовых норм или их частей, прямо регулир-х обст-ва рассм-го дела. Это и называется пробелом в праве. Условием пробела явл-ся то, что это д.б.сфера правового регулирования.

Пробелы возникают в силу как объективных (изм-е общ.жизни, появл-е, изм-е общ.отн-ий) так и субъективных (невысокий ур-нь професс-ма, незнание предмета регулир-я) причин.

От субъективных причин возн-я пробелов следует отличать мнимые пробелы, когда законодатель умышленно оставляет какие-то вопросы на усмотрение правоприменителя (например статья УК о смягчающих обст-вах).

Пробелы в праве м.устранить или восполнить. Устранение происходит путем правотворчества, т.е. правовая норма принимается или дополняется (изменяется).

Если необходимо оперативное юрид.решение по делу, то применяется юридическая аналогия, ктр-я позволяет лишь временно преодолеть, но не устранить пробел для разрешения конкретного дела.

Аналогия – это опред.сходство м/у различными явлениями, предметами, перенесение признаков одного пр-са на описание подобного пр-са.

Средствами преодоления пробела по спорам, возникающим из цивильных правоотношений, а также по делам особого производ­ства и спорам, вытекающим из административно-правовых отно­шений, являются аналогия закона и аналогия права. Аналогия разрешена повсюду, где нет специального запреще­ния и где сам нормодатель не связывает наступление юр. последствий только с конкретным законом.

2 вида аналогий:

1) аналогия закона – решение конкретного юрид.дела на основе правовой нормы, регулирующей похожие отношения (случаи), близкие по своему значению и хар-ру в пределах соотв-ей отрасли права.

Применение аналогии з-на предполагает соблюдение опред.усл-ий: - наличие отношения, треб-го правового регулир-я; - отсутствие предусм-ей его конкретной нормы права; - сущ-е другой нормы права, регулир-ей сходные, аналогичные отн-я, на основе ктр-й данное дело и решается; - отсутствие прямого запрещения применять аналогию з-на; - применение ее в соотв-ии с целями НПА.

2) в случаях, когда невозможно использовать аналогию з-на (как правило, это случаи новых правоотн-ий), применяется аналогия права – это решение конкретного юрид.дела на основе общих принципов и смысла права (нормы м/унар.права, конституционные нормы), кроме общих положений нац.права.

Аналогия права возм-на если: - имеется отн-е, треб-ее правового реформирования; - отсут-ет конкретная норма права, его предусматривающая; - отсутствует норма права, которая регулировала бы сходные отн-я; - дается мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии права.

Аналогия права применяется редко:

- выводы по аналогии запрещены, когда норма права не предусматривает ее применение к другим случаям;

- используемые по аналогии положения права не д.противоречить д-му закон-ву;

- аналогия недопустима при нарушении очередности поиска нормы права вначале в актах той же отрасли, а затем и в других отраслях права и общих принципах и смысле права.

Не применяется в уголовном праве.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]