63. Задаток как способ обеспечения исполнения обязательств (понятие, функции). Отличие задатка от аванса.

Задаток - денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения простой письменной формы, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Задаток выполняет три функции:

• Платежная функция – задаток выдается в счет платежей по договору. Выдается стороной, которой причитаются платежи по договору (заказчиком, нанимателем, покупателем и т.д.). Лицо, выдавшее задаток, при последнем исполнении и расчёте между сторонами вправе удержать его сумму из причитающегося с него платежа. Задаток выдается до наступления обязанности платежа для должника, похоже на аванс, но в авансе не выполняется обеспечительная функция, т.к. по общему правилу сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возмещения во всех случаях его неисполнения или ненадлежащего исполнения, за искл., установленных законом или договором.

• Обеспечительная функция – сторона, выдавшая задаток, в случае неисполнения ею договора, утрачивает задаток. Если не исполнила сторона, получившая задаток, то она обязана вернуть др. стороне двойную сумму задатка. Если по соглашению сторон обязательство прекращается, то задаток возвращается в полученном размере.

• Удостоверительная (доказательственная) функция – выдается в доказательство заключения договора.

• Задаток может выполнять и компенсационную функцию, ибо сторона ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка.

Основные отличия задатка от аванса:

Если тот, кто дал задаток, несет ответственность за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, задаток полностью остаётся у получившего его;

Если тот, кто получил задаток, несет ответственность за неисполнение обязательства по договору, обеспеченному задатком, получивший задаток обязан вернуть давшему этот задаток в двойном размере.

В остальных случаях задаток (как и аванс) просто возвращается давшему его в однократном размере.

+задаток – всегда письменный, если нет, то это аванс

64. Прекращение обязательств (исполнение, отступное, зачет, новация, совпадение должника и кредитора в одном лице, прощение долга, невозможность исполнения).

Для прекраще­ния обязательств необходимы определенные юридические факты - основаниями прекращения обязательств.

Виды по волевому признаку:

Прекращение обязательств по воле обеих сторон

1. Надлежащее исполнение. Исполнение признается надлежащим, если производится в соответствии с условиями договора и требовани­ями закона, а в области предпринимательской деятельности — также в соответствии с обычаями делового оборота.

2.Под новацией понимается соглашение сторон о замене одного обязательства другим обязательством между теми же лицами, предусма­тривающим иной предмет или способ исполнения.

Усло­вия новации:

- допустимость замены первоначального обязательства;

- действительность первоначального обязательства;

- наличие соглашения сторон о прекращении обязательства путем замены его новым;

- отличие нового обязательства от первоначального по предмету или способу исполнения;

- сохранение того же состава участников.

Запрещается новация обязательств из при­чинения вреда жизни и здоровью, а также обязательств по уплате али­ментов.

Последствия новации обязательства:

1. Прекращение действия первоначального обязательства и соот­ветственно невозможность предъявления исков из первоначального обя­зательства после его замены.

2. Сроки исковой давности текут исходя из условий нового обяза­тельства.

3. Дополнительные обязательства, связанные с первоначальным (залог, поручительство), прекращают свое действие, если иное не пре­дусмотрено соглашением сторон. Сохранены могут быть только те дополнительные обязательства, которые существуют между теми же сторонами.

3. Под отступным понимается прекращение обязательства по согла­шению сторон предоставлением взамен предмета исполнения опреде­ленной денежной суммы, иного имущества и т. п.

В соглашении об отступном должны указываться размер отступного, порядок и срок его предоставления.

Суть соглашения об отступном заключается в появлении нового обязательства, предусматривающего иной предмет исполнения.

Когда стороны предусмотрели предоставление отступно­го по частям, при предоставлении части отступного обязательство счи­тается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.

Когда сто­имость имущества, предоставляемого в качестве отступного, меньше размера долга. Указанный факт сам по себе не влечет частичного прекра­щения обязательства. Если иное не следует из соглашения сторон, обя­зательство будет считаться прекращенным полностью независимо от со­отношения стоимости отступного и суммы первоначального обязатель­ства.

Отличия от новации:

- при отступном ос­новное обязательство прекращается только после исполнения соглаше­ния об отступном, тогда как при новации основное обязательство пре­кращается сразу после заключения соглашения о новации. При этом ис­полнение нового обязательства производится уже после прекращения основного.

- соглашение об отступном предполагает соверше­ние действий по предоставлению определенных благ только одной сто­роной, тогда как новое обязательство, возникающее при новации, не ис­ключает взаимных прав и обязанностей.

- в отношении отступ­ного не установлено ограничений для применения к каким-либо видам обязательств.

- при отступном не действует условие о сохра­нении состава участников первоначального обязательства, следователь­но, соглашение о предоставлении отступного с кредитором может заклю­чить и третье лицо, не участвовавшее в первоначальном обязательстве.

4. Прощение долга выражается в освобождении кредитором долж­ника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.

Форма со­глашения о прощении долга должна соответствовать форме, в которой заключен подлежащий прекращению договор.

Прекращение обязательств по воле одной из сторон

1. Зачет: полный или частичный.Односторонняя сделка.

Условия:

1. Зачету подлежат встречные однородные имущественные требо­вания.

2. Срок исполнения по обоим требованиям должен наступить либо определяться моментом востребования.

3. Наличие заявления одной из сторон о зачете.

Зачету подлежат определенные имущественные требования, т. е. у сторон должны существовать обязанности совершить определенные дей­ствия, обеспеченные возможностью принуждения к их исполнению в на­туре. Если таковая возможность отсутствует, зачет неприменим. К приме­ру, суд отказался признать зачет требований об уплате стоимости акций и предоставлении кредита, указав, что понуждение к исполнению обязан­ности выдать кредит в натуре не допускается. Зачтены могут быть толь­ко требования, носящие имущественный характер.

Зачет недопустим:

о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

о пожизненном содержании;

о взыскании алиментов;

по которым истек срок исковой давности;

в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

2. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон. В результате отказа одной из сторон от обязательства, если такой отказ допускается законодательством.

Односторонний отказ, влекущий прекращение обязательства, мо­жет предусматриваться как ответная реакция на ненадлежащее испол­нение или неисполнение обязательств контрагентом Устанавливается также для обязательств, носящих лично-доверительный характер.

Не лишает креди­тора права требовать с должника образовавшиеся до момента расторже­ния договора суммы основного долга и имущественных санкций в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением договора.

Прекращение обязательств по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон

1. Невозможность исполнения означает неосуществимость над­лежащего исполнения обязательства. При невозможности исполнения не предусматривается возмещение убытков, вызванных прекращением обязательства. Невозможностью исполнения могут быть прекращены обязательства как договорного, так и внедоговорного характера, м. б. полной или частичной. В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.

При частичной невозможности исполнения обязательство также прекращается частично. Однако кредитор может отказаться принять при­нять частичное исполнение, поскольку надлежащим исполнением яв­ляется исполнение обязательства в полном объеме. Например, если существенным условием выбора гостиницы для проведения научного симпозиума было наличие достаточного количества номеров для прожи­вания и конференц-зала, невозможность предоставить последний может повлечь за собой отказ кредитора от договора.

Если невозможность исполнения существовала в момент возникнове­ния обязательства, обязательство считается несуществующим, а сдел­ка, направленная на его создание, признается недействительной.

Невозможность исполнения может возникнуть по объективным причинам (например, в результате гибели вещи), либо иметь субъектив­ный характер (к примеру, отсутствие у конкретного покупателя необ­ходимых денежных средств для оплаты товара). Обязательство прекра­щается в том случае, когда невозможность исполнения носит объектив­ный характер, т. е. не только данный субъект, но и любое другое лицо при сложившихся обстоятельствах исполнить обязательство было бы не в состоянии.

В зависимости от характера обстоятельств, т. е. юридических фак­тов, ее вызвавших, невозможность исполнения:

Фактическая невозможность.Обязательство подлежит прекращению в связи с невозможностью исполнения только в случае, если ни одна из сторон за это не отвечает, не несет риск насту­пления соответствующего обстоятельства.

- гибель индивидуально определенной вещи, являющейся предметом исполнения.

- в связи с действиями или бездействием тре­тьих лиц. Так, в судебной практике как невозможность исполнения ква­лифицируется неисполнение обязательства в результате невыделения средств из бюджета учреждению, которое по статусу не вправе осущест­влять предпринимательскую деятельность, а следовательно, лишено са­мостоятельных источников дохода.

- в связи с уже состоявшей­ся передачей имущества третьим лицам. Например, не допускающей передачи кредитору индивидуально опре­деленной вещи, если она уже передана третьему лицу, имеющему на нее право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управ­ления.

- обстоятельства непреодолимой силы, т. е. явления чрезвы­чайного и непредотвратимого характера, исключающие ответственность сторон за неисполнение обязательства.

- в связи с существенным изменением обстоятельств. Эти изменения обычно выражаются в том, что обязанная сторона в силу на­ступления обстоятельств, которые она при принятии на себя обязатель­ства не могла и не должна была предвидеть, не может исполнить обязательствабез несоразмерного ущерба для себя.

Рассмотренные английскими судами в связи с закрытием в 1956 г. Суэцкого канала.

Юридическая невозможность. Так, не исключается возмещение убытков, причиненных невозможностью ис­полнения, связанной с отзывом у должника лицензии, если основани­ем для отзыва послужили неправомерные действия самого должника.

Причиной возникновения юридической невозможности исполнения является издание акта государственного органа, препятствующего пол­ностью или частично исполнению обязательства.

При признании акта государственного органа недействительным, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора.

2. Обязательство предполагает наличие двух субъектов — должника и кредитора.

Совпадение должника и кредитора в одном лице влечет за собой прекращение обязательства, так как его дальнейшее существование теряет смысл.

Совпадение должника и кредитора в одном лице возможно толь­ко при наличии корреспондирующих друг другу права и обязанности. Конфузия имеет место в случае универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридических лиц в форме слияния или присоединения), результатом которого является переход к должнику корреспондирующего его долгу субъективного права либо, наоборот, переход к кредитору противостоящей его требованию обязанности.

Переход к должнику имущества, являющегося предметом обязательства. Так, продажа до истечения срока договора аренды арендуемой вещи арендатору прекращает его обязанность по внесению арендной платы.

3. Смерть гражданина. По общему правилу обязательства не пре­кращаются с выбытием одной из сторон, ее права и обязанности перехо­дят к правопреемникам. Однако, если личность должника или кредитора имеет существенное значение для обязательства, последнее прекращает­ся в случае смерти соответствующего субъекта.

Например, договор поручения.

4. Ликвидация юридического лица.