ТППр

7.3. Права и обязанности участников ООО

продать или иным образом уступить свою долю либо ее часть в уставном капитале общества в порядке, предусмотренном Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответст венностью» и учредительными документами общества;

в любое время выйти из общества независимо от согласия дру гих участников;

получить в случае ликвидации общества часть имущества, ос тавшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Общие права участников ООО бывают имущественными и лич ными. Имущественными являются:

право на получение своей доли в прибыли общества;

право на возврат своей доли в уставном капитале ООО в случае его ликвидации;

право на продажу своей доли в случае выхода из общества (если это предусмотрено уставом).

К личным правам относятся:

право на участие в голосовании на общих собраниях участни ков ООО;

право на участие в делах своей фирмы и на контроль ее дея тельности;

право на свободный выход из состава участников ООО (если это предусмотрено уставом).

Вместе с тем участники ООО обязаны:

вносить вклады в порядке, размерах, составе и в сроки, кото рые предусмотрены законом и учредительными документами своего общества;

ограниченно отвечать по обязательствам ООО;

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности

общества.

Отношения между учредителями (участниками) ООО не всегда без облачны, и естественным стремлением всех здравомыслящих предпри нимателей, входящих в ООО, должно стать создание серьезных гаран тий исполнения ими своих имущественных прав, прав на участие в прибыли общества и прав на ограничение ответственности по обяза тельствам данного общества размерами своей доли в уставном капита ле общества. Эти гарантии нужны им прежде всего, чтобы избежать вполне вероятного деструктивного воздействия иных учредителей (участников) ООО на деятельность общества и на собственное поло жение в нем.

Обсуждая и принимая устав ООО, учредители ни в коем случае не должны оказаться за бортом прагматического реализма в отношении своих партнеров по бизнесу.

Глава 7. Предпринимательство на основе долевой собственности

Можно, конечно, постоянно мило улыбаться всем вокруг, однако не стоит забывать и о деловых интере сах, не только сиюминутных, конъюнктурных, но и о долговременных, стратегических, в частности о га рантиях безопасности сделанных вкладов в уставный

капитал ООО. Можно также дружить домами с другими учредителями

иучастниками ООО, выезжать с ними за город на совместные пикни ки и уик энды, но нельзя при этом забывать, что дружеские отноше ния с партнерами по бизнесу могут прерваться после первой же убы точной сделки, когда вдруг выяснится, что кто то из партнеров не в состоянии погасить долги ООО в пределах своей собственной доли

имечтает, чтобы за него это сделал кто нибудь другой.

Закон делает обязательными лишь относительно небольшое число прав участников ООО. Наиболее важными помимо отмеченных выше общих прав, являются следующие специальные права.

Во первых, участники общества, которые в совокупности владеют более чем 10 % долей в уставном капитале общества, вправе потребо вать в судебном порядке исключения из ООО участника, который гру бо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества.

Во вторых, все изменения в уставе ООО, измене ния состава участников данного общества, а также перераспределение долей участников общества в ус тавном капитале ООО требуют обязательной госу дарственной регистрации. Это значит, что теорети чески:

ни одного из участников ООО нельзя вывести из состава дан ного общества без его ведома;

нет возможности также без ведома отдельных участников ООО

внести в устав общества изменения, которые бы существенно изменяли правоспособность участников общества, условия их профессиональной предпринимательской деятельности;

также нельзя в одностороннем порядке перераспределить доли участников в уставном капитале ООО и обусловленный ими порядок осуществления участниками общества своих личных и имущественных прав;

ни один из участников ООО не может тайно от своих партне ров по обществу покинуть предпринимательскую фирму, так как его выбытие из состава общества будет признано состояв шимся лишь после соответствующей государственной регист рации.

7.3. Права и обязанности участников ООО

Конечно, практически все подобные действия возможны, но они в случае их совершения обязательно будут квалифицированы судом как незаконные. Другой вопрос, что до уличения в недобросовест ности участников ООО в суде дело может просто не дойти — в случае, если другие участники общества проявят необходимый уровень зна ния закона.

В третьих, в целях обеспечения «прозрачности» всех финансовых аспектов деятельности фирмы ООО, имеющие 15 и более участников, должны в обязательном порядке создать ревизионную комиссию (или назначить ревизора), функции которой могут выполнять независи мые аудиторы. Такая комиссия вправе в любое время проводить про верки финансово хозяйственной деятельности общества, она в обя зательном порядке должна иметь свободный доступ ко всей докумен тации, касающейся всех элементов деловой деятельности данного общества.

Однако о наличии у себя иных специальных прав участники ООО

должны позаботиться самостоятельно, заблаговременно предусмот рев это в учредительных документах своей фирмы.

Гарантии внутрифирменной безопасности учреди телей (участников) ООО должны содержаться не толь ко в учредительных документах общества, но и в ор ганизационной структуре общества, составе и полно

мочиях органов управления в обществе. Высшим органом управления в ООО является общее собрание его участников, к исключительной компетенции которого относятся:

изменение устава ООО и изменение размера его уставного ка питала; утверждение других важных внутренних документов общества;

определение основных направлений деятельности общества, в том числе вопросы участия в других субъектах предпринима тельского бизнеса;

образование исполнительных органов ООО, делегирование им определенных полномочий, а также досрочное прекращение этих полномочий;

утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов ООО,

принятие решений о выпуске эмиссионных ценных бумаг, а так же о распределении прибылей и убытков данного общества;

избрание ревизионной комиссии ООО, заслушивание ее отче тов по результатам ревизий, а также назначение аудиторских проверок общества;

решение о реорганизации или ликвидации ООО.

Глава 7. Предпринимательство на основе долевой собственности

Общие собрания участников ООО могут проводиться с той перио дичностью, на которую согласятся участники общества в момент под готовки учредительных документов данного общества, либо позд нее — в процессе изменения устава общества. Обычно в уставе ООО

делается стандартная запись о том, что такие собрания созываются не реже какого либо фиксированного срока. К примеру, если в уставе

ООО записано, что общее собрание участников общества должно со бираться не реже одного раза в календарный год, это значит, что соби раться надо действительно не реже одного раза в календарный год — хоть каждую неделю.

Также в уставе следует описать процедуры принятия решений на таких собраниях. Если, скажем, будет записано, что генеральный ди ректор ООО назначается на должность и увольняется с должности единогласным решением общего собрания участников общества, а сам генеральный директор является при этом одним из участников

ООО, его состоявшееся назначение на должность можно считать по жизненным.

Можно также предусмотреть единогласие всех участников ООО

по вопросу изменения устава общества, заранее предвидя, что об щее собрание общества никогда не соберет полного состава его уча стников и, следовательно, такое единогласие никогда не будет обеспечено.

Учредителям ООО следует также договориться о том, как опреде ляется количество голосов на общем собрании, принадлежащее каж дому из участников ООО. Количество голосов может определяться по принципу «один участник — один голос», либо по принципу «один процент в уставном капитале общества — один голос», либо как то иначе.

От того, какой именно принцип определения числа голосов на об щем собрании участников ООО будет взят на вооружение, зависит судьба принимаемых на этих собраниях решений, которые могут ока заться роковыми для ООО. Обычно участники ООО имеют на общих собраниях участников общества количество голосов, пропорциональ ное их доли в уставном капитале общества. Иное распределение голо сов может быть предусмотрено уставом такого общества, но лишь

собщего согласия всех учредителей (участников).

Всоответствии с уставом конкретного ООО, в нем могут быть сформированы любые исполнительные органы, прежде всего исполнительные органы выс шего управления (топ менеджмент фирмы). Такие исполнительные органы топ менеджмента могут быть

7.4. Общество с дополнительной ответственностью, товарищество на вере...

единоличными (генеральный директор, исполнительный директор, президент и пр.) либо коллегиальными (совет общества, совет дирек торов общества, правление общества, президиум общества и пр.).

В небольших фирмах ставка делается на единоличных менеджеров, поскольку необходимой коллегиальностью обладает общее собра ние участников данной фирмы. В крупных компаниях, во избежание управленческих ошибок, предполагаемой безответственности от дельных должностных лиц, злоупотребления последними служеб ным положением и их попыток выйти из под контроля участников

ООО, большее предпочтение отдается органам коллегиального управления.

Вместе с тем в профессионально составленном уставе ООО может быть предусмотрено сочетание и тех, и других исполнительных орга нов. Все они избираются на срок, определенный в уставе ООО.

Общество с ограниченной ответственностью вправе создавать фи лиалы и открывать представительства по решению общего собрания уча стников общества, принятому не менее чем 2/3 голосов от общего числа голосов участников ООО. Филиалы и представительства ООО, как мы помним, не являются самостоятельными юридическими лицами.

Напротив, дочерние и зависимые фирмы с участием ООО — хо зяйственные общества — обязательно имеют право юридического ли ца. Дочерняя фирма не обязана отвечать по долгам ООО (в этом слу чае ООО называется основным обществом). Между тем основное об щество, которое имеет возможность давать дочерней фирме директивные указания, отвечает солидарно с ней по сделкам, заключенным «доч кой» во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банк ротства) «дочки» по вине основного общества, последнее несет суб сидиарную ответственность по его долгам, если имущества «дочки» недостаточно.

7.4. Общество с дополнительной ответственностью, товарищество на вере, простое товарищество

Обществом с дополнительной ответственностью

(ОДО) признается учрежденное одним или несколь кими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, а размеры этих долей определяют ся учредительными документами данного общества.

Участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех крат ном размере к стоимости их вкладов в уставный капитал общества.

Глава 7. Предпринимательство на основе долевой собственности

При банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам данного общества распределяется между остальны ми участниками общества пропорционально их вкладам в уставный капитал ОДО, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами ОДО. Во всем ос тальном ОДО ничем не отличается от ООО. Фирменное наименова ние такого общества должно говорить о том, что это действительно ОДО.

Закон предусматривает ОДО как организационно правовую фор му предпринимательства, отличную от обществ с ограниченной ответ ственностью, в целях усиления ответственности участников предпри нимательской фирмы (ОДО) по ее обязательствам и тем самым обес печения поставщикам и клиентам такой фирмы более существенных гарантий добросовестной деятельности фирмы.

Вместе с тем нельзя не признать, что установленный Гражданским кодексом РФ вариант усиления ответственности участников общест ва предусматривает, с одной стороны, резкое повышение роли суб сидиарного исполнения ответственности участников ОДО по срав нению с участниками ООО. Действительно, законом предусмотрено, что каждый из участников ОДО отвечает по обязательствам предпри нимательской фирмы своим собственным имуществом. А между тем задолженность общества перед кредиторами может исчисляться сум мами, в сотни раз превышающими величину уставного капитала об щества.

Упоминание о солидарности в данном случае не может служить основанием для преодоления принци па ограниченной ответственности — солидарность участников ОДО отличается от солидарности полных товарищей. Первые в случае необходимости соли

дарно увеличивают размеры своей ответственности по обязательствам общества, не меняя при этом относительных параметров (доли) дан ной ответственности, вторые солидарно «складываются» для возме щения убытков полного товарищества и надлежащего исполнения полным товариществом своих обязательств перед третьими лицами.

С другой стороны, однако, участники ОДО действительно больше напоминают полных товарищей, чем участники ООО. Это случается при возникновении необходимости перераспределения ответственно сти по обязательствам общества среди участников ОДО вследствие банкротства одного из них.

Организационно правовая форма ОДО не получила пока сколь ко нибудь серьезного распространения в России, поэтому сказать

7.4. Общество с дополнительной ответственностью, товарищество на вере...

что либо больше о том, насколько форма ОДО лучше формы ООО,

невозможно из за отсутствия широкой практики сравнительного при менения обеих организационно правовых форм предприниматель ского бизнеса. Пока ОДО является не более чем экзотической разно видностью семейства предпринимательских фирм, базирующихся на долевой собственности на средства производства.

Обратимся к еще одной экзотической организационно правовой форме легального российского предпринимательства, известной из истории отечественного бизнеса, но имеющей в настоящее время бо лее широкое, чем в России, распространение в некоторых странах За падной Европы, прежде всего в Италии. Речь идет о товариществе на вере.

Товариществом на вере (или коммандитным товариществом) при знается, согласно Гражданскому кодексу РФ, товарищество, в кото ром наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательст вам товарищества своим имуществом, имеется один или несколько участников вкладчиков, которые несут риск убытков, связанных с дея тельностью данного товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Самым примечательным в рассматриваемой организационно правовой форме предпринимательства является деление участников предпринимательской фирмы на две категории (рис. 7.4).

Рис. 7.4. Участники товарищества на вере

Первая категория участников товарищества на ве ре — полные товарищи. Полными товарищами това рищества на вере называются участники данного то варищества, осуществляющие от имени товарищества предпринимательскую деятельность и солидарно отве

чающие по обязательствам этого товарищества своим собственным иму ществом, другими словами, несущие субсидиарную ответственность. Ими могут быть предприниматели без образования юридического лица и коммерческие организации.

Глава 7. Предпринимательство на основе долевой собственности

Вторая категория участников товарищества на вере — участники& вкладчики, также определяемая в Гражданском кодексе РФ как ком& мандитисты. Вкладчиками (коммандитистами) товарищества на вере называются участники данного товарищества, осуществляющие вкла ды в складочный капитал товарищества, что удостоверяется свиде тельством об участии, выдаваемым вкладчику его товариществом. Ими могут быть любые физические и юридические лица.

Вкладчик (коммандитист) товарищества на вере несет ограничен ную ответственность по обязательствам данного товарищества, при чем данная ответственность не имеет субсидиарного характера, она ограничена лишь суммами вкладов, которые коммандитисты внесли в складочный капитал товарищества.

Права и ответственность полных товарищей товарищества на вере ничем не отличается от соответствующих прав и ответственности пол ных товарищей полного товарищества. Так же как участники полного товарищества, полные товарищи товарищества на вере «сбрасывают ся» ради создания складочного капитала, приняв на себя обязательст во внести не менее 50 % своего вклада в складочный капитал товарищест ва к моменту его государственной регистрации. В своей деятельности пол ные товарищи обходятся без устава товарищества на вере, зато заключают между собой учредительный договор, в котором описывают условия о:

размере и составе складочного капитала товарищества на вере;

размере и порядке изменения долей каждого из полных това рищей в складочном капитале товарищества на вере;

размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в складочный капитал, а также об их ответственности за нару шение обязанностей по внесению вкладов;

совокупном размере вкладов в складочный капитал товарище ства на вере, вносимых вкладчиками (коммандитистами).

Полные товарищи товарищества на вере обладают теми же правами, что и участники полного товарище ства. Их прибыли (убытки) распределяются между ни ми пропорционально размеру доли в складочном капи тале (если не предусмотрено иное). Полные товарищи

осуществляют администрирование деятельности своего товарищества, прибегая к тем же приемам (совместное ведение дел товарищества, ве дение дел товарищества по поручению, соблюдение принципов добро совестности и разумности в процессе самостоятельного ведения дел от имени товарищества), что и участники полного товарищества. И так же как участники полного товарищества, полные товарищи товарищества на вере не могут участвовать в других товариществах — ни в полных то

7.4. Общество с дополнительной ответственностью, товарищество на вере...

вариществах, ни в товариществах на вере. Полные товарищи в товари ществе на вере не могут быть одновременно членами полного товари щества.

Другой категорией участников товарищества на вере являются вкладчики (коммандитисты). Именно их присутствие в предпринима тельской фирме определяет основное отличие товарищества на вере от полного товарищества. Статус вкладчиков (коммандитистов) в то вариществе на вере обладает следующими особенностями:

вкладчики (коммандитисты) не имеют права осуществлять пред принимательскую деятельность от имени товарищества на вере;

они не вправе выступать в качестве сторон при подписании уч редительного договора товарищества на вере;

они имеют право претендовать на участие в прибылях товари щества на вере на условиях, содержащихся в учредительном до говоре данного товарищества;

их ответственность по обязательствам товарищества на вере ог раничена размерами фактически внесенных ими вкладов в скла дочный капитал данного товарищества;

они вправе по окончании любого финансового года товарищест ва на вере выйти из данного товарищества и получить свой вклад

впорядке, определяемом учредительным договором товарище ства;

они могут передать свою долю в складочном капитале товари щества на вере или ее часть другому вкладчику или третьему лицу; передача вкладчиком (коммандитистом) всей доли ино му лицу прекращает его участие в товариществе;

они вправе знакомиться с годовыми отчетами и бухгалтерски ми балансами товарищества на вере;

они не вправе участвовать в управлении и ведении дел товари щества на вере; они могут выступать от имени товарищества на вере лишь по доверенности;

они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управ лению и ведению дел товарищества на вере;

имена вкладчиков (коммандитистов) не могут упоминаться

вфирменном наименования товарищества на вере.

Статус вкладчиков (коммандитистов) в товариществе на вере име ет двойственный характер.

С одной стороны, вкладчики (коммандитисты) имеют обязатель ственные права в отношении имущества товарищества на вере и могут реализовать эти права разными способами, а именно:

путем внесения вкладов в складочный капитал своего товарище ства (этим они как раз не отличаются от полных товарищей);

Глава 7. Предпринимательство на основе долевой собственности

путем свободного выбытия из состава участников товарищест ва либо продажи части своей доли в складочном капитале това рищества;

путем участия в прибылях товарищества на вере.

Доля участия вкладчиков (коммандитистов) в прибыли товарище ства на вере должна соответствовать доле их участия в складочном ка питале данного товарищества.

С другой стороны, вкладчики (коммандитисты) почти не имеют личных прав. Они не только не вправе участвовать в управлении дела ми товарищества на вере, в том числе оспаривать действия (вполне возможно — недобросовестные и неразумные) полных товарищей, но даже использовать имя своего товарищества в собственной пред принимательской деятельности, а также использовать свое персо нальное имя в фирменном наименовании товарищества.

Согласно закону фирменное наименование това рищества на вере должно содержать либо имена (на именования) всех полных товарищей и слова «това рищество на вере» или «коммандитное товарищест во», либо имя (наименование) не менее чем одного

полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товари щество на вере» или «коммандитное товарищество». Например, на звание может звучать так: «Товарищество на вере “Яковлев и Полян кин”» либо «Коммандитное товарищество “Яковлев и Ко”». В том случае если вышеупомянутые господа Полянкин и Яковлев окажутся вкладчиками (коммандитистами) в товариществе на вере, использова ние их собственных имен автоматически приведет к их превращению в полных товарищей.

Сложнее обстоит дело с обеспечением равноправия полных това рищей и вкладчиков (коммандитистов) в других элементах деятельно сти товарищества на вере. Правильнее было бы сказать, что такое рав ноправие обеспечить в принципе невозможно. И это объясняется принципиально разной ролью обеих названных категорий участников товарищества на вере.

Остается загадкой, почему для определения товарищества со сме шанным участием полных участников и участников вкладчиков за конодатели выбрали столь причудливые названия — товарищество на вере и коммандитное товарищество. В Законе «О предприятиях и пред принимательской деятельности», действовавшем в России с 1991 по 1995 г., для обозначения указанной организационно правовой формы предпринимательства использовался термин «смешанное товарище ство».