9.3.3. Выплата выигрышей физическому лицу организатором лотереи, тотализатора, иных основанных на риске игр

Физические лица, получившие доход в виде выигрышей от участия в лотерее, тотализаторе и других основанных на риске играх (в том числе с использованием игровых автоматов), уплачивают НДФЛ самостоятельно (пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ). Следовательно, организаторы лотерей и азартных игр налоговыми агентами не признаются (Письма Минфина России от 14.11.2012 N 03-04-05/4-1276, УФНС России по г. Москве от 24.03.2010 N 20-15/3/030497).

Рассмотрим вопрос, кто же относится к организаторам таких игр, поскольку этот критерий является основанием для освобождения организации от обязанностей налогового агента.

9.3.3.1. Кто признается организатором лотереи, тотализатора и иных игр

Юридическое лицо может быть организатором лотереи, если оно создано и находится на территории РФ и получило разрешение на проведение лотереи (п. 6 ст. 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях") (далее - Закон N 138-ФЗ).

Такое разрешение выдается Федеральной налоговой службой, органами исполнительной власти субъектов РФ или муниципальных образований в зависимости от масштаба проведения лотереи - на территории всей России, региона или города (ст. 6 Закона N 138-ФЗ, п. 2 Постановления Правительства РФ от 05.07.2004 N 338 "О мерах по реализации Федерального закона "О лотереях").

Понятия "организатор азартной игры", "тотализатор" содержатся в ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Организаторы азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон обязаны иметь лицензию на осуществление своей деятельности (п. 2 ст. 14 Закона N 244-ФЗ, пп. 31 п. 1 ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", Постановление Правительства РФ от 26.12.2011 N 1130 "О лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах"). Организаторы основанных на риске игр, осуществляющие свою деятельность в игорных зонах, должны иметь разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне (пп. 3 п. 1 ст. 3, ст. 13 Закона N 244-ФЗ).

Итак, если юридическое лицо отвечает указанным требованиям, налоговым агентом оно не является.

9.3.3.2. Является ли организатор стимулирующей лотереи налоговым агентом?

Стимулирующая лотерея - это лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (пп. 2 п. 3 ст. 3 Закона N 138-ФЗ). Для проведения стимулирующей лотереи не нужно получать разрешение, достаточно уведомить об этом уполномоченные органы (ст. 7 Закона N 138-ФЗ). Обычно такие лотереи проводятся с целью рекламы товаров, работ, услуг, стимулирования спроса на них и создания положительного имиджа компании.

Рассмотрим, кто должен исчислить и уплатить НДФЛ в этом случае: организация как налоговый агент или же сам налогоплательщик - победитель лотереи.

В одних разъяснениях чиновники на основании пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ утверждают, что обязанность по перечислению налога возлагается на физическое лицо (Письмо Минфина России от 06.05.2011 N 03-04-05/1-342).

Однако ранее контролирующие органы высказывали иное мнение. Стимулирующая лотерея не относится к играм, основанным на риске. Следовательно, правила ст. 228 НК РФ о самостоятельной уплате НДФЛ физическим лицом на такие ситуации не распространяются. То есть организация, проводящая стимулирующую лотерею, является налоговым агентом и должна удержать НДФЛ со стоимости выигрыша (Письма Минфина России от 14.04.2009 N 03-04-05-01/181, от 20.02.2009 N 03-04-06-01/37, ФНС России от 16.07.2009 N 3-5-04/1040@, УФНС России по г. Москве от 05.05.2009 N 20-14/4/043690@).

Обратите внимание!

При проведении стимулирующей лотереи в любом случае не нужно удерживать НДФЛ, если:

- сумма выигрыша (стоимость приза) составила менее 4000 руб. (п. 28 ст. 217 НК РФ, Письмо ФНС России от 01.10.2012 N ЕД-2-3/618);

- выигрыш получен в натуральной форме (приз) и организация не выплачивает денежных средств физическому лицу. В этом случае она должна сообщить о невозможности удержать налог в налоговую инспекцию, а также налогоплательщику - физическому лицу в соответствии с п. 5 ст. 226 НК РФ (Письма Минфина России от 15.11.2012 N 03-04-05/6-1306, от 19.04.2012 N 03-04-05/9-529 (доведено до сведения налоговых органов Письмом ФНС России от 25.06.2012 N ЕД-4-3/10338@), от 13.04.2012 N 03-04-05/9-507, от 04.04.2012 N 03-04-05/9-438, от 22.03.2012 N 03-04-05/9-359, от 15.03.2012 N 03-04-05/9-305, от 12.03.2012 N 03-04-05/9-280, УФНС России по г. Москве от 11.03.2010 N 20-14/4/025340).

Отметим, что в суде данный вопрос рассматривается редко. Лишь в 2006 г. ФАС Волго-Вятского округа, рассматривая спор о порядке уплаты НДФЛ в случае участия лица в стимулирующей безбилетной тиражной лотерее, встал на сторону организации (Постановление от 05.04.2006 N А28-16053/2005-526/28). Судьи подчеркнули, что в данной ситуации общество не являлось налоговым агентом и не обязано было удерживать НДФЛ.

По нашему мнению, исходя из толкования пп. 5 п. 1 ст. 228 НК РФ физическое лицо самостоятельно перечисляет налог, только если получает выигрыш от организации, которая в установленном порядке зарегистрирована в качестве организатора азартных игр (п. 5 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ). А для проведения стимулирующей лотереи не требуется соблюдения какого-либо специального порядка. Соответственно, организация, которая провела такую лотерею, должна исполнить обязанности налогового агента в отношении физического лица, получившего доход в виде выигрыша.

Тем не менее в отсутствие единообразия в разъяснениях контролирующих органов рекомендуем обращаться за дополнительными разъяснениями в территориальную налоговую инспекцию.