Глава 17. Привлечение в рф работников-иностранцев:

Оформление разрешения на работу,

Заключение трудовых и гражданско-правовых договоров,

Порядок налогообложения их доходов

Привлечение к работе иностранных граждан в последнее время достаточно распространено.

Осуществление иностранцами трудовой деятельности в России не противоречит законодательству РФ. Они так же, как и российские граждане, вправе свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать себе род деятельности и профессию (ч. 1 ст. 37, ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, ч. 5 ст. 11 ТК РФ).

В свою очередь, некоторым работодателям использование труда иностранных граждан дает возможность снизить затраты на зарплату. Ведь российские граждане неохотно устраиваются на низкооплачиваемую, не требующую особой квалификации работу (например, рабочие на стройках, уборщицы, домработницы, официанты и т.д.).

Для других работодателей, наоборот, это способ привлечь к работе уникального специалиста, имеющего именно зарубежный опыт работы.

Независимо от целей, которые преследуют работодатели, наличие в штате иностранцев требует соблюдения особых правил, установленных российским законодательством.

Правовое положение иностранцев в России (в том числе в сфере трудовых отношений) определяет Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Согласно данному Закону всех иностранцев, находящихся на территории РФ, можно разделить на три категории:

1) временно пребывающие в РФ (ст. 5 Закона N 115-ФЗ);

2) временно проживающие в РФ (ст. 6 Закона N 115-ФЗ);

3) постоянно проживающие в РФ (ст. 8 Закона N 115-ФЗ).

От статуса иностранца зависит порядок оформления его на работу. В частности, как работодателю вам предстоит решить ряд вопросов:

- надо ли получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников;

- нужно ли вам ходатайствовать о приглашении на въезд в РФ иностранца;

- можно ли принять иностранца на работу в РФ, если у него нет соответствующего разрешения, или же наличие такого документа при трудоустройстве обязательно;

- следует ли уведомить органы власти о прибытии иностранного гражданина к месту работы в РФ, заключении с ним трудового или гражданско-правового договора и др.;

- существуют ли ограничения по использованию иностранных работников в хозяйственной деятельности (по количеству, в зависимости от их квалификации и т.п.)?

Несоблюдение порядка трудоустройства иностранных работников грозит работодателю высокими штрафами (ст. 18.15 КоАП РФ).

Важно учитывать и специфику налогообложения выплаченных иностранцам доходов. Дело в том, что время пребывания лица на территории РФ определяет его налоговый статус. Именно от него и зависит применение той или иной ставки НДФЛ (13 или 30%), стандартных налоговых вычетов.

В настоящей главе мы подробно рассмотрим условия и правила привлечения к труду разных категорий иностранных граждан <1>, а также порядок удержания НДФЛ с причитающихся им выплат.

--------------------------------

<1> Здесь и далее под понятием "иностранный гражданин" мы подразумеваем также лиц без гражданства, за исключением тех случаев, когда для них в законодательстве установлены специальные нормы.

Быстро перейти к нужному разделу вы можете по следующим ссылкам:

разд. 17.1. Привлечение работников-иностранцев, временно пребывающих в РФ: получение разрешения на работу, заключение трудового или гражданско-правового договора >>>

разд. 17.2. Привлечение работников-иностранцев, временно проживающих в РФ: получение разрешения на работу, заключение трудового или гражданско-правового договора >>>

разд. 17.3. Особенности привлечения на работу в РФ иностранных высококвалифицированных специалистов: оформление разрешения на работу, заключение трудового или гражданско-правового договора, уведомление органа ФМС России >>>

разд. 17.4. Административная ответственность (штраф, приостановление деятельности) за нарушения, связанные с привлечением иностранных работников в РФ (прием на работу без разрешения, неуведомление налогового органа, органов ФМС России и др.) >>>

разд. 17.5. Привлечение работников-иностранцев, постоянно проживающих в РФ. Документы для заключения трудового или гражданско-правового договора >>>

разд. 17.6. Особенности привлечения на работу в РФ иностранцев - граждан Республики Беларусь. Документы для заключения трудового или гражданско-правового договора >>>

разд. 17.7. Порядок исчисления, удержания и перечисления НДФЛ с заработной платы и иных доходов работников-иностранцев (резидентов и нерезидентов) >>>

СИТУАЦИЯ: В какой валюте можно выплачивать заработную плату иностранным работникам: в рублях или иностранной валюте

В силу ст. 131 ТК РФ заработную плату работникам вы должны выплачивать в рублях. В том числе это касается и оплаты труда иностранных граждан (ч. 5 ст. 11 ТК РФ).

Однако не нарушают ли работодатели при осуществлении "рублевых" выплат иностранным работникам валютное законодательство РФ? Ведь выдача заработной платы иностранным гражданам в российских рублях является валютной операцией (п. п. 1, 2, 6, 7, пп. "б" п. 9 ч. 1, ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ).

На данный вопрос Президиум ВАС РФ ответил в Постановлении от 18.03.2008 N 15693/07. Суд пришел к выводу, что для совершения указанной операции каких-либо специальных требований и ограничений не установлено (ст. 6 Закона N 173-ФЗ). Поэтому выдача иностранным работникам заработной платы в рублях правомерна. Соответственно, работодатель не может быть оштрафован за это по ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ (нарушение валютного законодательства).

17.1. ПРИВЛЕЧЕНИЕ РАБОТНИКОВ-ИНОСТРАНЦЕВ,

ВРЕМЕННО ПРЕБЫВАЮЩИХ В РФ:

ПОЛУЧЕНИЕ РАЗРЕШЕНИЯ НА РАБОТУ,

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТРУДОВОГО

ИЛИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА

Временно пребывающим в России признается иностранный гражданин, который прибыл в РФ на основании визы или в порядке, не требующем ее получения. При этом он не имеет вида на жительство или разрешения на временное проживание (абз. 9 п. 1 ст. 2 Закона N 115-ФЗ).

Условия нахождения данной категории иностранцев в России приведены в таблице.

Категории иностранцев	Документ, подтверждающий статус	Срок нахождения в РФ
Временно пребывающие в РФ на основании визы	Виза и миграционная карта	Определяется сроком действия визы <*>
Временно пребывающие в РФ в безвизовом порядке	Миграционная карта	При безвизовом въезде не может превышать 90 суток <*>

--------------------------------

<*> Указанные сроки могут быть продлены или сокращены в порядке, который установлен п. п. 3 - 5 ст. 5, п. 1 ст. 5.1 Закона N 115-ФЗ.

Срок временного пребывания в РФ иностранного гражданина, прибывшего в безвизовом порядке, продлевается на срок действия заключенного с ним трудового договора (гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)), но не более чем на один год. Данный срок исчисляется со дня въезда иностранца в РФ (абз. 2 п. 5 ст. 5, п. 1.3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). Решение о продлении срока принимает территориальный орган ФМС России (п. 4 ст. 5 Закона N 115-ФЗ).

Порядок привлечения к работе иностранных граждан, временно пребывающих в России, зависит от того, каким образом они приехали в Россию - с оформлением визы или в безвизовом порядке. При этом работодателю нужно получать различные разрешения (например, разрешение на привлечение "визового" иностранца), уведомлять органы власти о найме иностранного работника.

Кроме того, вам необходимо следить за сроком действия документов, которые иностранец получает самостоятельно (например, разрешения на работу у "безвизового" иностранца). От этого зависит, на какой период вы можете принять иностранца на работу (заключить с ним трудовой или гражданско-правовой договор).

За неисполнение указанных обязанностей установлены серьезные штрафы (ст. 18.15 КоАП РФ).

Далее мы подробно рассмотрим правила трудоустройства в РФ иностранных граждан, временно пребывающих в России на основании визы или в безвизовом порядке.

Быстро перейти к нужному разделу вы можете по следующим ссылкам:

разд. 17.1.1. Привлечение и использование работников-иностранцев, временно пребывающих в РФ на основании визы: оформление разрешения, ходатайство о приглашении на въезд, уведомление налогового органа >>>

разд. 17.1.2. Привлечение работников-иностранцев, временно пребывающих в РФ без визы: оформление разрешения на работу, уведомление органа ФМС России и органа власти по вопросам занятости населения >>>

разд. 17.1.3. Заключение трудового договора с иностранным работником, временно пребывающим в РФ: необходимые документы, оформление трудовой книжки, свидетельства обязательного пенсионного страхования >>>

разд. 17.1.4. Заключение гражданско-правового договора с иностранцем, временно пребывающим в РФ >>>

разд. 17.1.5. Ограничение по количеству иностранных работников в отдельных видах деятельности >>>

17.1.1. ПРИВЛЕЧЕНИЕ И ИСПОЛЬЗОВАНИЕ

РАБОТНИКОВ-ИНОСТРАНЦЕВ, ВРЕМЕННО ПРЕБЫВАЮЩИХ В РФ

НА ОСНОВАНИИ ВИЗЫ: ОФОРМЛЕНИЕ РАЗРЕШЕНИЯ,

ХОДАТАЙСТВО О ПРИГЛАШЕНИИ НА ВЪЕЗД,

УВЕДОМЛЕНИЕ НАЛОГОВОГО ОРГАНА

Чтобы привлечь к труду иностранного гражданина, который получает право на въезд в РФ на основании визы, работодатель должен выполнить ряд последовательных действий:

1) получить разрешение на привлечение и использование иностранных работников. Без этого вы не вправе принять на работу иностранцев, временно пребывающих в РФ на основании визы (абз. 1 п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

Административный регламент предоставления ФМС России услуг по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на их привлечение и использование, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства утвержден совместным Приказом ФМС России N 1, Минздравсоцразвития России N 4, Минтранса России N 1, Госкомрыболовства России N 2 от 11.01.2008 (далее - Административный регламент);

2) получить на каждого иностранного работника приглашение на въезд в РФ и разрешение на работу.

Обратите внимание!

С 26 июня 2012 г. прекратили действие Правила оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 08.10.2007 N 655. Такие изменения предусмотрены Постановлением Правительства РФ от 13.06.2012 N 586 "Об утверждении Положения о регистрации в Министерстве иностранных дел Российской Федерации организаций, направляющих граждан Российской Федерации за пределы территории Российской Федерации" (опубликовано в "Собрании законодательства РФ" 18 июня 2012 г. и вступило в силу по истечении семи дней со дня опубликования (п. 6 Указа Президента РФ от 23.05.1996 N 763)).

Таким образом, начиная с указанной даты порядок получения приглашений регулируется:

- Федеральным законом от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации";

- Административным регламентом Федеральной миграционной службы по предоставлению государственной услуги по оформлению и выдаче приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства, утвержденным Приказом ФМС России от 06.06.2008 N 142 (далее - Административный регламент по выдаче приглашений);

3) уведомить о привлечении и использовании иностранного работника налоговый орган по месту своего учета.

Рассмотрим данный порядок пошагово.

Шаг 1.

Предварительно договорившись со своими зарубежными партнерами о привлечении иностранных работников, вы прежде всего должны написать заявление о выдаче соответствующего разрешения. Форма такого заявления утверждена Приказом ФМС России от 25.12.2006 N 369. Подать его нужно в территориальный орган ФМС России (п. п. 43, 43.1 Административного регламента).

К заявлению вы приложите документы согласно перечню, который содержится в п. п. 43.2 - 43.4 Административного регламента.

Так, например, российской организации нужно представить в миграционную службу:

а) копии двух свидетельств:

- о внесении записи в ЕГРЮЛ;

- о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации;

б) проект трудового договора или другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами о намерении и об условиях привлечения иностранных работников;

в) платежное поручение об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения (с отметкой банка о его исполнении) (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.05.2005 N 91).

Уплатить госпошлину вам придется в размере 6000 руб. за каждого привлекаемого иностранного работника (пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НК РФ).

Шаг 2.

После получения разрешения на привлечение и использование иностранных работников вам необходимо получить для каждого иностранного работника:

1) приглашение на въезд в РФ. Оно является основанием для получения визы (абз. 4 п. 1 ст. 2, ст. 16 Закона 115-ФЗ);

2) разрешение на работу. Без него вы не сможете принять иностранца в штат или заключить с ним гражданско-правовой договор (п. 4 ст. 13 Закона 115-ФЗ).

Для этого в территориальный орган ФМС России одновременно подаются следующие документы:

- ходатайство о выдаче приглашения на въезд в РФ иностранного работника (п. 2 ст. 18 Закона N 115-ФЗ) вместе с квитанцией об уплате госпошлины за выдачу приглашения в размере 500 руб. за каждого работника (пп. 17 п. 1 ст. 333.28 НК РФ);

- документы, необходимые для выдачи разрешения на работу для каждого иностранного работника (абз. 2 п. 2 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

Перечень таких документов и сроки их рассмотрения органом ФМС России приведены в таблице.

Документы для получения разрешения на работу временно пребывающему в РФ иностранцу	Срок действия разрешения на работу	Срок рассмотрения документов органом ФМС России
1. Заявление по форме, утвержденной Приказом ФМС России от 25.12.2006 N 370. 2. Цветная фотография иностранного гражданина размером 30 x 40 мм. 3. Копия документа, удостоверяющего личность иностранного работника. 4. Копии документов о профессиональном образовании, квалификации, полученных иностранным работником в иностранном государстве, или справка об эквивалентности такого документа российскому диплому (свидетельству) о профессиональном образовании. 5. Справки об отсутствии у иностранца заболевания наркоманией и инфекционных заболеваний, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого ВИЧ-инфекцией. 6. Квитанция об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения на работу. 7. Копия специального разрешения на въезд иностранного работника на территорию, на посещение организации или объекта <**> (п. п. 45.1 - 45.7 Административного регламента)	На срок действия визы (п. 1 ст. 5 Закона N 115-ФЗ) <*>	Решение о выдаче разрешения на работу выдается одновременно с приглашением на въезд иностранного работника (пп. 2 п. 2 ст. 18 Закона N 115-ФЗ). Срок для выдачи указанных документов составляет 30 дней со дня обращения и представления всех необходимых и надлежащим образом оформленных документов (п. 13 Административного регламента по выдаче приглашений, пп. 2 п. 2 ст. 18 Закона N 115-ФЗ)

--------------------------------

<*> Заметим, что обыкновенная рабочая виза выдается работнику-иностранцу на срок до трех месяцев. При этом предусмотрена возможность ее продления (п. 35 Положения об установлении формы визы, порядка и условий ее оформления и выдачи, продления срока ее действия, восстановления ее в случае утраты, а также порядка аннулирования визы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 09.06.2003 N 335). Так, иностранцу может быть выдана многократная виза на срок действия заключенного им трудового (гражданско-правового) договора. Однако указанный срок не может превышать одного года для каждого такого продления.

<**> Специальное разрешение на въезд иностранного гражданина на территорию, на посещение организации или объекта необходимо, если такая территория, организация или объект поименованы в Перечне, утвержденном Правительством РФ от 11.10.2002 N 754 (п. 1 ст. 11 Закона N 115-ФЗ).

Также вместе с ходатайством вы должны представить в территориальный орган ФМС России гарантийные письма о материальном, медицинском и жилищном обеспечении иностранного лица на период его пребывания в РФ. Основания - п. 5 ст. 16 Закона N 115-ФЗ, Постановление Правительства РФ от 24.03.2003 N 167.

После того как органы ФМС России выдадут разрешительные документы, которые необходимы для привлечения иностранца к трудовой деятельности в России, вы можете заключить с ним соответствующий договор (трудовой или гражданско-правовой) и допустить его к работе.

Шаг 3.

О привлечении и об использовании иностранных работников работодатели обязаны уведомить налоговый орган по месту своего учета. Сделать это нужно в течение 10 дней со дня наступления одного из следующих обстоятельств (пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ):

- подача ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности;

- прибытие иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания;

- получение иностранным гражданином разрешения на работу;

- заключение с иностранным работником в РФ нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг);

- приостановление действия или аннулирование разрешения работодателю на привлечение и использование иностранных работников;

- аннулирование разрешения на работу иностранца.

Обратите внимание на то, что вы должны уведомлять налоговый орган об одном из перечисленных обстоятельств в отношении каждого иностранного работника, прибывшего в РФ в визовом порядке (Письма ФНС России от 22.10.2008 N ШС-6-3/751, ФМС России от 20.12.2007 N МС-1/9-25552, Определение ВАС РФ от 19.11.2009 N ВАС-11773/09).

Форма уведомления не установлена, поэтому организация может информировать налоговые органы в произвольной форме. Но удобнее использовать примерную форму уведомления, которая приведена в Письме ФНС России от 24.08.2007 N ГИ-6-04/676@.

Примечание

За нарушение работодателем изложенного порядка привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранного гражданина установлена административная ответственность (ст. 18.15 КоАП РФ). Подробнее об этом вы можете узнать в разд. 17.4 "Административная ответственность (штраф, приостановление деятельности) за нарушения, связанные с привлечением иностранных работников в РФ (прием на работу без разрешения, неуведомление налогового органа, органов ФМС России и др.)".

17.1.2. ПРИВЛЕЧЕНИЕ РАБОТНИКОВ-ИНОСТРАНЦЕВ,

ВРЕМЕННО ПРЕБЫВАЮЩИХ В РФ БЕЗ ВИЗЫ:

ОФОРМЛЕНИЕ РАЗРЕШЕНИЯ НА РАБОТУ,

УВЕДОМЛЕНИЕ ОРГАНА ФМС РОССИИ И ОРГАНА ВЛАСТИ

ПО ВОПРОСАМ ЗАНЯТОСТИ НАСЕЛЕНИЯ

В безвизовом режиме в Россию прибывают в основном мигранты из стран СНГ - граждане Азербайджана, Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Молдовы, Таджикистана, Украины, Узбекистана (Письмо МИД России от 27.09.2006 N 32253/19).

Примечание

В отношении граждан Белоруссии не применяется порядок привлечения и использования иностранной рабочей силы. Подробнее об этом вы можете узнать в разд. 17.6 "Особенности привлечения на работу в РФ иностранцев - граждан Республики Беларусь. Документы для заключения трудового или гражданско-правового договора".

Порядок привлечения на работу иностранцев, временно пребывающих в РФ без визы, для работодателя проще, чем процедура трудоустройства "визовых" иностранных граждан.

Так, для приема на работу "безвизового" иностранца вам не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранных работников, оформлять для них приглашение на въезд в РФ (пп. 1 п. 4.5 ст. 13, п. 2 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

Однако такой иностранец должен иметь разрешение на работу (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Он может получить его самостоятельно либо через своего представителя (п. 2 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, п. 46 Административного регламента). Причем функции такого представителя может взять на себя и будущий работодатель. В этом случае именно вы должны подать в территориальный орган ФМС России документы, необходимые для выдачи иностранцу разрешения на работу.

Порядок получения разрешения на работу для лица, временно пребывающего в РФ без визы, представлен в таблице.

Документы для получения разрешения на работу временно пребывающему в РФ иностранцу	Срок действия разрешения на работу	Срок рассмотрения документов органом ФМС России
1. Заявление по форме, утвержденной Приказом ФМС России от 25.12.2006 N 370. 2. Документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина и признаваемый Российской Федерацией в этом качестве. 3. Миграционная карта <1>. 4. Квитанция об уплате государственной пошлины за выдачу разрешения на работу <2>. 5. Трудовой (гражданско-правовой) договор при его наличии <3> (п. п. 2, 3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, п. п. 46.1 - 46.5 Административного регламента). 6. При обращении за разрешением на работу в сфере ЖКХ, розничной торговли или бытового обслуживания - документ, подтверждающий владение русским языком на уровне не ниже базового. Исключением являются случаи получения разрешения гражданами государств, в которых русский язык является государственным, и иные случаи, установленные федеральным законом или международным договором (п. п. 8.1, 8.2, 8.3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ) <4>	При непредставлении трудового (гражданско- правового) договора с "безвизовым" иностранцем - не более 90 суток. При представлении такого договора - на срок его действия, но не более чем на один год со дня въезда иностранного гражданина в Россию (п. 1 ст. 5, п. 1.1 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ) <5>	Решение о выдаче разрешения принимается не позднее 10 рабочих дней со дня принятия всех необходимых документов (п. 7 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, п. 27 Административного регламента)

--------------------------------

<1> Если вы не представили миграционную карту, органы ФМС России самостоятельно проверят соответствующие сведения (пп. 2 п. 3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). При этом отказать в приеме заявления на основании отсутствия миграционной карты в числе представленных документов они не вправе (п. 5 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ).

<2> В случае непредставления квитанции об уплате госпошлины органы ФМС России самостоятельно проверят факт уплаты пошлины в бюджет (пп. 3 п. 3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ). Но при этом следует помнить: если информация о том, что госпошлина уплачена, отсутствует в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах, вам откажут в приеме заявления. Соответствующие изменения внесены в ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ пп. "а", "б" п. 2 ст. 19 Федерального закона от 28.07.2012 N 133-ФЗ. Поправки вступили в силу 30 июля 2012 г. (п. 1 ст. 41 Закона N 133-ФЗ).

<3> Условие о том, что для получения разрешения на работу иностранному гражданину необходимо представить трудовой или гражданско-правовой договор (при наличии), введено с 1 июля 2010 г. (пп. "г" п. 5 ст. 1, ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 19.05.2010 N 86-ФЗ).

<4> Условие о представлении документа, подтверждающего владение русским языком, введено с 1 декабря 2012 г. (п. п. 3, 4, 5 ст. 1, ст. 3 Федерального закона от 12.11.2012 N 185-ФЗ).

<5> Указанные сроки могут быть по заявлению иностранного гражданина продлены в порядке, установленном п. 7.1 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ.

Тем не менее срок временного пребывания в РФ не может превышать одного года со дня въезда иностранного гражданина в Россию (абз. 2 п. 5 ст. 5 Закона N 115-ФЗ). По истечении срока временного пребывания иностранный гражданин обязан выехать из России (п. 2 ст. 5 Закона N 115-ФЗ).

В том случае, если иностранец, временно пребывающий в России в безвизовом порядке, получит разрешение на временное проживание, срок действия разрешения на работу может быть продлен на срок действия разрешения на временное проживание (п. 7.2 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ).

После того как вы убедитесь, что у иностранца, временно пребывающего в РФ в безвизовом порядке, есть разрешение на работу, вы можете заключить с ним трудовой или гражданско-правовой договор <2> и допустить его к работе.

--------------------------------

<2> Пункт 3 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ разрешает заключать договор с иностранцем и до получения им разрешения на работу. В таком случае целесообразно предусмотреть в договоре, что он вступает в силу только с момента получения иностранным гражданином разрешения на работу. Ведь без него нельзя принимать на работу иностранцев, временно пребывающих на территории РФ (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). За нарушение данной нормы вас могут оштрафовать по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ.

При заключении с иностранцем трудового или гражданско-правового договора работодателю необходимо уведомить об этом (п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ):

- территориальный орган ФМС России;

- орган власти субъекта РФ по вопросам занятости населения.

Такое уведомление необходимо и в том случае, если вы не оформили письменный трудовой договор с иностранцем, но допустили его до работы (Постановление Верховного Суда РФ от 12.08.2010 N 25-АД10-12).

Кроме того, с 1 июля 2010 г. вы обязаны информировать указанные органы и о расторжении трудовых и гражданско-правовых договоров с иностранцами. Также нужно сообщать им о предоставлении иностранным работникам отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года (пп. "м" п. 5 ст. 1, ч. 1 ст. 9 Закона N 86-ФЗ).

Срок для подачи уведомления - три рабочих дня с даты наступления соответствующего основания. Это предусмотрено п. 2 Приложения N 6 к Приказу ФМС России от 28.06.2010 N 147.

Этим же Приказом утверждены и формы уведомлений (Приложения N N 5, 9, 11).

Примечание

За нарушение работодателем изложенного порядка привлечения к трудовой деятельности в РФ иностранца, прибывшего в безвизовом порядке, установлена административная ответственность (ч. 1, 3 ст. 18.15 КоАП РФ). Подробнее об этом вы можете узнать в разд. 17.4 "Административная ответственность (штраф, приостановление деятельности) за нарушения, связанные с привлечением иностранных работников в РФ (прием на работу без разрешения, неуведомление налогового органа, органов ФМС России и др.)".

СИТУАЦИЯ: Нужно ли уведомлять налоговый орган о заключении трудового (гражданско-правового) договора с иностранцем, временно пребывающим в России в безвизовом порядке?

Работодатель должен уведомлять о "безвизовом" иностранном работнике территориальный орган ФМС России, а также службу занятости населения в субъекте РФ. Такая обязанность установлена п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ.

Информирование работодателем налогового органа в данной норме не предусмотрено. Однако на практике некоторые налоговые инспекции требуют сообщать им о привлечении "безвизового" иностранца, ссылаясь на пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ. А если такое уведомление не представлено, то работодатель привлекается к административной ответственности по ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ.

Споры о правомерности подобных действий рассматривались в Высшем Арбитражном Суде РФ и Верховном Суде РФ. Но выводы высших судебных инстанций разные.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 02.02.2010 N 11773/09 обратил внимание на то, что пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ действует только в отношении иностранцев, которые прибыли в РФ по приглашению работодателя. То есть данная норма распространяется на временно пребывающих в России на основании визы (п. 2 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

Особенности привлечения иностранных работников, прибывших в РФ в безвизовом порядке, закреплены в ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ. В ней отсутствует указание об уведомлении работодателем налогового органа о приеме на работу "безвизового" иностранца. В связи с этим такое требование проверяющих Президиум ВАС РФ признал незаконным.

Вместе с тем у Президиума ВС РФ по данному вопросу противоположное мнение: работодатель обязан уведомлять налоговый орган о привлечении к трудовой деятельности иностранца. Причем независимо от того, в каком порядке он прибыл в Россию: на основании визы или в безвизовом порядке.

Данная позиция Суда отражена в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2009 года, утвержденном Постановлением Президиума ВС РФ от 16.09.2009.

По нашему мнению, во избежание конфликта с контролирующими органами лучше все же направить в налоговую инспекцию уведомление о приеме на работу "безвизового" иностранца. Сделать это можно в течение 10 дней со дня заключения с ним трудового или гражданско-правового договора (пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ). Для уведомления рекомендуем использовать форму, которая приведена в Письме ФНС России от 24.08.2007 N ГИ-6-04/676@.

17.1.3. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

С ИНОСТРАННЫМ РАБОТНИКОМ,

ВРЕМЕННО ПРЕБЫВАЮЩИМ В РФ:

НЕОБХОДИМЫЕ ДОКУМЕНТЫ,

ОФОРМЛЕНИЕ ТРУДОВОЙ КНИЖКИ, СВИДЕТЕЛЬСТВА

ОБЯЗАТЕЛЬНОГО ПЕНСИОННОГО СТРАХОВАНИЯ

Оформление на работу иностранца, временно пребывающего в России, происходит так же, как и при трудоустройстве российского гражданина (ч. 5 ст. 11 ТК РФ). В частности, для заключения трудового договора иностранец должен предъявить вам документы, которые указаны в ст. 65 ТК РФ.

В то же время такие иностранные граждане могут находиться в России с целью трудоустройства в течение определенного срока (абз. 2 п. 5 ст. 5 Закона N 115-ФЗ). Поэтому при приеме их на работу работодателю необходимо убедиться, что они пребывают в РФ на законных основаниях и им разрешена трудовая деятельность. А для этого вам потребуются от иностранного работника дополнительные документы.

Итак, для оформления трудового договора с временно пребывающим иностранцем вам понадобятся следующие документы:

а) паспорт или иной документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина (абз. 2 ч. 1 ст. 65 ТК РФ, ст. 10 Закона N 115-ФЗ);

б) миграционная карта и виза (для иностранных граждан, прибывших в визовом порядке).

В этих документах зафиксирован разрешенный срок пребывания иностранцев в РФ, а также отмечена дата въезда в РФ (абз. 5 ст. 2, ст. 5 Закона N 115-ФЗ). Это поможет вам определить, например:

- срок трудового договора с временно пребывающим иностранцем;

- наличие у таких работников статуса налогового резидента РФ для налогообложения их доходов;

в) разрешение на работу. Только при его наличии вы можете использовать труд иностранного гражданина, временно пребывающего в России (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

При этом обратите внимание, на территории какого субъекта РФ выдано иностранцу разрешение на работу. Дело в том, что вне пределов этого региона он не вправе трудиться (п. 4.2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Исключения предусмотрены лишь для иностранцев, работающих по определенным профессиям и должностям, при направлении в командировку или разъездном характере работы (п. 6 ст. 13 Закона N 115-ФЗ, Приказ Минздравсоцразвития России от 28.07.2010 N 564н);

г) трудовая книжка (российского образца). Если ранее иностранец не работал в России и не может вам представить трудовую книжку российского образца, то вы сами оформляете ее в установленном порядке (абз. 3 ч. 1, ч. 5 ст. 65, ст. 66 ТК РФ);

д) документ об образовании, квалификации или специальных знаниях - при поступлении иностранца на работу, требующую специальной подготовки (абз. 6 ч. 1 ст. 65 ТК РФ).

По вопросу необходимости представления работодателю свидетельства обязательного пенсионного страхования (абз. 4 ст. 65 ТК РФ) отметим следующее.

С 1 января 2012 г. вступили в силу положения, согласно которым лицами, застрахованными по обязательному пенсионному страхованию, признаются в том числе временно пребывающие на территории РФ иностранцы (кроме высококвалифицированных специалистов), с которыми заключен трудовой договор на неопределенный срок либо срочный трудовой договор на срок свыше шести месяцев (п. 1 ст. 7 Закона 167-ФЗ, пп. "а" п. 2 ст. 3, ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 03.12.2011 N 379-ФЗ).

Соответственно, на таких работников теперь должны оформляться свидетельства обязательного пенсионного страхования. Это следует из положений ст. 1, п. п. 1, 2 ст. 7 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

Требовать от иностранцев, временно пребывающих в РФ, представления страховых свидетельств при трудоустройстве можно только в том случае, если ранее они уже получали свидетельства у предыдущих работодателей. Если иностранец впервые устраивается на работу на территории РФ, то в силу п. 2 ст. 7 Закона N 27-ФЗ работодатель в качестве страхователя должен оформить на него страховое свидетельство.

Примечание

Подробнее о том, как оформить свидетельство обязательного пенсионного страхования на работника, читайте в разд. 9.1.1 "Оформляем новое страховое свидетельство" Практического пособия по страховым взносам на обязательное социальное страхование.

Иностранцы, временно пребывающие в РФ, с которыми вы заключаете трудовые договоры на срок менее шести месяцев, не признаются застрахованными по обязательному пенсионному страхованию (п. 1 ст. 7 Закона 167-ФЗ). Следовательно, при приеме таких лиц на работу оформлять свидетельство пенсионного страхования или требовать от них представить этот документ не нужно.

Напомним, что до 1 января 2012 г. все временно пребывающие на территории РФ работники-иностранцы не признавались застрахованными по обязательному пенсионному страхованию (см. предыдущую редакцию п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации"). Соответственно, на них не оформлялись свидетельства обязательного пенсионного страхования и при приеме на работу с таких лиц этот документ не требовался.