87. Пробелы в праве и способы их устранения и предодоления. Аналогия закона и аналогия права.

Пробелом называют отсутствие правовой нормы, регулирующей определенные общественные отношения.

Пробелы бывают действительными и мнимыми. Действительный пробел имеет место при отсутствии юридической нормы регулирующей такие общественные отношения, которые по своему характеру являются правовыми. Когда же речь идет об отсутствии правовой нормы, регулирующей общественные отношения, по своему характеру не являющиеся правовыми, то говорят о мнимом пробеле. По причинам возникновения пробелы бывают первоначальными и последующими. Первоначальные пробелы могут возникнуть в силу целого ряда причин: недостатков юридической техники, недосмотра законодателя и т.д. возникновение последующих пробелов обуславливается появлением новых общественных отношений.

Существуют 2 способа устранения пробелов в законодательстве. 1 совершенствование законодательства; 2 восполнение пробелов в процессе применения права, когда правоприменительный орган, обнаружив пробел, принимает решение по аналогии закона или по аналогии права. Аналогия закона - принятие решения по конкретному делу на основе правовой нормы, регулирующей сходный случай. Применение аналогии закона возможно в том случае, когда: 1 отсутствует правовая норма, необходимая для принятия решения по рассматриваемому делу; 2 отсутствует обычай делового оборота, регулирующий данное общественное отношение; 3 отношение не урегулировано соглашением сторон; 4 в законодательстве имеется норма, регулирующая сходные отношения. На основание этой нормы выносится решение по делу. Если имеются вышеперечисленные обстоятельства, но отсутствует норма, регулирующая сходные отношения, то решение принимается по аналогии права. Аналогия права - это принятие решения по делу на основе общих принципов права. Принципами права называются основополагающие идеи, которые тем или иным образом зафиксированы в праве и характеризуют его содержание. Различают принципы права в целом и принципы отдельных отраслей. К общеправовым относятся: принцип равенства всех перед законом, принцип верховенства закона, принцип примата (первенства) международного права над внутригосударственным, принцип юридической ответственности за вину, принцип справедливости, принцип демократизма, принцип гуманизма, принцип законности и др. все общие принципы права обуславливаются характером общественных отношений и тесно связаны между собой. Принципы отдельных отраслей, как правило, закрепляются в кодифицированных нормативно-правовых актах и характеризуют наиболее существенные черты конкретной отрасли права.

88. Правосознание: понятие, структура и роль в правовом регулировании.

Правосознание - совокупность взглядов, идей, представлений, а также чувств, эмоций, переживаний, выражающих отношения людей к действующему или желаемому (допустимому) праву и другим правовым явлениям. Это совокупность идеальных представлений и чувств людей по поводу формирования, издания, толкования и реализации норм права. Функции: оценочная, регулятивная, познавательная, прогностическая

Структура: правовая психология, правовая идеология, правовая культура. Виды правосознания: массовое, групповое, индивидуальное

По способу формирования, глубине проникновения в сущность права и правовых явлений различают 3 уровня правосознания:

1 Обыденное - формируется стихийно не базе повседневной жизни граждан в сфере правого регулирования;

2 профессиональное - складывается на основе целенаправленного обучения и воспитания в ходе специальной подготовки, процессе осуществления практическо - юридической деятельности;

3 научно-теоретическое - специализированное, систематизированное, детализированное знание действующего законодательства дополняется пониманием закономерностей его формирования и развития. Данный уровень присущ научным работникам, занимающимся исследованиями вопросов правого регулирования общественных отношений.

Без правосознания немыслимы и правотворчество и право. Действующее в обществе право оценивается коллективным и индивидуальным сознанием с точки зрения справедливости или несправедливости.