Тема 3. Деятельность адвокатов в английском и американском гражданском процессе.

Вопрос 1. Историческое развитие англосаксонской адвокатской системы.

Доступ к юридической профессии в Англии отличался от континентальной практики. Юридическое образование получали в школах-гильдиях под руководством опытных практикующих юристов путем участия в судебных процессах, семинарских занятиях, имитирующих судебные заседания. Для укрепления сословной солидарности обучающиеся жили в здании гильдии рядом с опытными юристами, вместе посещали библиотеки и торжества, столовались. В целом, можно сказать, что вся их жизнь проходила рядом. По окончании обучения школы-гильдии присваивали молодым юристам звание барристера (call tothe bar).

Естественно, что после такой подготовки и обучения своих членов юридическое сообщество не могло не стать замкнутой корпорацией юристов-практиков. Этому также способствовало английское процессуальное право, отличающееся крайним формализмом, казуистичностью и запутанностью.

Уже в ранее средневековье в Англии стали различать юрисконсультов и адвокатов. Юрисконсульты или поверенные  (attornatiили  attorneys) были специалистами по торговым делам, они же консультировали стороны по правовым вопросам. Адвокаты или барристеры (advocati или pleaders)  занимались устным докладом дел в судебном процессе, а также юридической экспертизой. Такое же различие уже отмечалось при описании римского, французского и германского права.

Так же как и во Франции противоречия между поверенными (атторнеями, юрисконсультами) и барристерами (адвокатами) в Англии постепенно усиливались. Однако, в отличие от Франции, в Англии государство никак не вмешивалось в это противостояние. Именно барристеры стали провозглашать себя не представителями стороны в процессе, а самостоятельными лицами, исполняющими благородный долг (nobile officium) как независимые слуги закона.  Они сами отказались от ведения технической работы, связанной с процессом, предоставив это право поверенным, посредством которых и контактировали с клиентом. Всякий же личный контакт с клиентом рассматривался как дискредитирующий адвоката, иск о взыскании гонорара считался противоречащим профессиональной этике.

Цвайгерт и Кётц отмечают: «В конце XVI века все юрисконсульты (атторнеи), вступавшие в прямые контакты с клиентами, дела которых они вели, осуществлявшие представительство в процессе и принимавшие участие в подготовке процесса, особенно в сборе фактического материала, были исключены из членов гильдии».[1] Так в Англии окончательно оформилась система процессуального представительства, которую, по нашему мнению, следует считать традиционной.

             В течение некоторого времени представительство по гражданским делам в Англии осуществляли и поверенные (атторнеи) и солиситоры. Последние осуществляли представительские функции в канцлерских судах. В 1739 году поверенные и солиситоры организовали единое общество, объединившее всех юристов, специализирующихся на оказании юридической помощи в хозяйственных отношениях. Эти юристы стали именоваться солиситорами.  

            Обязанностями солиситоров и по сей день являются

1.      Консультирование клиентов.

2.       Осуществление некоторых нотариальных функций;

3.      Подготовка процесса.

К компетенции солиситора по подготовке процесса входит:

А) Подбор, отыскание и фиксация доказательств, в том числе досудебный допрос свидетелей и экспертов,

Б) назначение экспертизы,

В) обмен состязательными бумагами,

Г) представление противной стороне относящихся к спору доказательств,

Д) переговоры с представителем противной стороны,

Е0 выработка вариантов мирового соглашения.

            Ведение процесса для солиситора возможно только в низших судах - судах графств и магистратских судах. В иных судах они не могут участвовать в процессе в качестве представителей.

            Компетенция барристеров состоит в представительстве в судах более высоких инстанций. Только барристеры имеют право представительствовать в этих судах. Хотя законодательство не содержит какого-либо запрета на участие иных лиц в качестве представителей в высших судах, однако традиция, которая так сильна в Англии, предписывает сторонам либо нанимать для участия в процессе барристера либо участвовать в процессе самому.

            Обязанности барристера заключаются в

1.      Консультировании сторон,

2.      Выступлении в суде,

3.      Составлении судебных бумаг,

4.      Назначение экспертиз.

Как в Древнем Риме и во Франции солиситоры обращаются к барристерам для дачи консультаций, проведения экспертизы по вопросам права, которые очень часто специализируются на каком-либо очень узком вопросе и до тонкостей осведомлены о судебной практике по нему. И также как и во Франции барристеры не могут вступать в отношения непосредственно с клиентами в соответствии с правилами профессиональной этики. По этой причине барристеры вынуждены при общении с клиентами прибегать к посредничеству солиситоров либо проводить встречи с клиентами в присутствии солиситора.

            Так же, как и во Франции, в Англии целесообразность дуализма неоднократно подвергалась сомнению. Противники существующей системы утверждают, что гражданский процесс слишком долог и дорог, поскольку ведение одного дела двумя юристами порождает ненужное дублирование. Сторонники говорят, что барристеры, являясь специалистами в достаточно узких вопросах, могут глубже вникнуть в существо дела, рассмотреть его после предварительной оценки солиситором со стороны, свежим взглядом, так как мог бы оценить дело судья. Они же утверждают, что судьям легче работать с высокопрофессиональными адвокатами, являющимися опытными специалистами, отношения с которыми зачастую строятся на доверительной основе. Со всеми приведенными аргументами трудно спорить, необходимо лишь определить разумный баланс интересов «потребителей права», ближайшим стремлением которых является удешевление правосудия, и интересов правосудия,  представители которого в первую очередь заинтересованы в ускорении осуществления судебных функций и в уменьшении затрат умственных и физических сил, необходимых для вынесения правосудного решения, что достигается специализацией.

            В течение нескольких лет королевская юридическая комиссия обсуждала вопрос необходимости совмещения двух юридических профессий, представители которых осуществляют функции процессуального представительства, - солиситоров и барристеров. Комиссия пришла к окончательному и единогласному решению о сохранении существующей системы.