Тема 9. Участники арбитражного процесса

9.1 Понятие, деятельность и функции арбитра

9.2 Формирование состава арбитража

9.3 Права сторон в арбитражном процессе

9.4 Участие третьих лиц в арбитражном процессе

9.1 Понятие, деятельность и функции арбитра

Согласно ст. 2 Закона о международном коммерческом арбитраже арбитр – это физическое лицо, избранное сторонами или назначенное в согласованном сторонами порядке в соответствии с настоящим Законом для разрешения спора в арбитраже;

Согласно ст. 8 Закона о международном коммерческом арбитраже, ст. 12 Закона о третейских судах стороны вправе определить число арбитров, которое должно быть нечетным. Если стороны не договорились об ином, то для разрешения спора в арбитраже избираются (назначаются) три арбитра. Вопрос о количестве арбитров желательно решать изначально при составлении арбитражной оговорки. В случае рассмотрения спора единоличным арбитром КМА производит уменьшение арбитражного сбора на 20%.

Согласно Регламенту Центра арбитражного и третейского разбирательства Национальной палаты предпринимателей РК (ЦАТР) стороны могут назначить арбитра из реестра арбитров ЦАТР или предложить собственную кандидатуру арбитра, при условии соблюдения условия его беспристрастности и независимости (согласно ст. 7 Закона о международном коммерческом арбитраже и ст. 26 Регламента ЦАТР).

При избрании арбитра важно иметь в виду, что согласно п. 1 ст. Регламента КМА арбитры не являются представителями сторон. Согласно п. 5 ст. 3 Регламента лицо, принимающее на себя функции Арбитра, заполняет и подписывает заявление о принятии функций арбитра и независимости от сторон, форма которого утверждается КМА, а также обязано письменно сообщить в КМА о любых обстоятельствах, которые могут вызвать обоснованные сомнения относительно его беспристрастности или независимости в связи со спором, в разрешении которого предполагается его участие. Арбитр должен незамедлительно поставить в известность КМА о любом таком обстоятельстве, если оно становится ему известным впоследствии в течение арбитражного разбирательства.

Основными требованиями к квалификации арбитра являются следующие:

1) отсутствие прямой или косвенной заинтересованности в исходе дела, а также независимость от сторон;

2) достижение возраста 25 лет;

3) наличие высшего образования (высшего юридического образования и стажа работы по юридической специальности не менее 2-х лет (КМА) или не менее 5 лет (ЦАТР) для единоличного арбитра, а также наличие высшего юридического образования для председателя арбитража).

В ст. 11 Закона о третейских судах и ст. 7 Закона о международном коммерческом арбитраже названы основные требования, предъявляемые к судьям третейских судов и арбитрам. При этом п. п. 4 Законов содержат исчерпывающий перечень лиц, которые не вправе быть третейским судьей или арбитром. Это лицо:

1) избранное или назначенное в порядке, установленном законодательством РК, судьей компетентного суда;

2) признанное судом в порядке, установленном законом, недееспособным или ограниченно дееспособным;

3) имеющее неснятую или непогашенную судимость, либо лицо, которому предъявлено обвинение в совершении преступления;

4) являющееся государственным служащим, депутатом Парламента РК, депутатом маслихата, осуществляющим свою деятельность на постоянной или освобожденной основе, оплачиваемую за счет средств государственного бюджета, и военнослужащим.

Все эти требования учитываются третейскими судами (арбитражами) при формировании состава арбитража для рассмотрения конкретного спора как в порядке арбитражного, так и в порядке третейского разбирательства. Между тем на практике зачастую возникают спорные ситуации, связанные с возможностью участия адвокатов в рассмотрении спора в качестве третейского судьи или арбитра.

Дело в том, что, с одной стороны, Законы о третейских судах и о международном коммерческом арбитраже не содержат прямого запрета на избрание адвокатов в качестве третейских судей (арбитров). Но, с другой стороны, в соответствии с п. 6 ст. 15 Закона Республики Казахстан от 05 декабря 1997 года «Об адвокатской деятельности» адвокату запрещается состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме преподавательской, научной или творческой деятельности. Иными словами, Закон об адвокатской деятельности не содержит прямого разрешения для адвокатов выступать в качестве третейского судьи или арбитра при рассмотрении спора в третейском суде или международном коммерческом арбитраже.

Такая законодательная неурегулированность возможности адвокатов выступать в качестве третейских судей (арбитров) потенциально несет в себе риск обжалования компетентным государственным судом решений, вынесенных составом арбитров (третейских судей) с участием адвокатов (см. подп. 3) п. 2 ст. 44, подп. 1) п. 2 ст. 48 Закона о третейских судах, подп. 1) п. 1 ст. 33 Закона о МКА).

Как известно, в соответствии с Законом РК от 11 декабря 2009 года «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам обеспечения квалифицированной юридической помощью» ст. 4 Закона об адвокатской деятельности была изложена в новой редакции. Согласно подпункту 5) п. 1 этой статьи к видам юридической помощи, оказываемой адвокатами, была также отнесена возможность адвокатов участвовать в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения споров.

Таким образом, возможность участия адвокатов в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде (арбитраже) прямо предусмотрена Законом, а возможность участия адвокатов в качестве третейского судьи (арбитра), нет. При этом прямой запрет на это Законы о третейских судах и о международном коммерческом арбитраже не содержат.

На наш взгляд, для дальнейшего успешного развития третейских (арбитражных) судов в Казахстане необходимо дополнить п. 6 ст. 15 Закона об адвокатской деятельности возможностью для адвокатов выступать в качестве третейского судьи или арбитра при рассмотрении спора в третейском суде или международном коммерческом арбитраже.