10.2 Разбирательство дела на основе письменных материалов и доказательства в арбитражном процессе

Законы о третейских судах и о международном коммерческом арбитраже, в отличие от Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже, не содержат положений, согласно которым при условии соблюдения любого иного соглашения сторон арбитражный суд принимает решение о том, проводить ли устное слушание дела для представления доказательств или для устных прений, либо осуществлять разбирательство только на основе документов и других материалов (п. 1 ст. 24).

Однако это не лишает стороны в силу принципа автономии воли сторон принять решение о разбирательстве дела на основе письменных материалов, то есть без проведения устного слушания. В этом случае информация месте и времени заседания (третейского суда) арбитража не имеет такого же значения для сторон как при проведении устного слушания.

Кроме того, согласно п. 2 ст. 27 Закона о третейских судах если стороны не договорились об ином, то третейское разбирательство осуществляется в заседании третейского суда с участием сторон или их представителей. Как отмечает О. Ю. Скворцов, Закон не расшифровывает, что подразумевается под «иным», однако из контекста данной нормы следует, что третейское разбирательство может проводиться, согласно договоренности сторон, и в их отсутствие или исключительно по письменным документам, представленным третейскому суду¹⁰¹.

Такая возможность может быть также предоставлена сторонам регламентами постоянно действующих третейских судов (арбитражей). Так, например, согласно ст. 36 Регламента Казахстанского Международного Арбитража, утвержденного решением общего собрания участников 09 марта 2010 г., стороны могут договориться о разбирательстве спора на основе только письменных материалов, без проведения устного слушания. Состав арбитража может, однако, назначить устное слушание, если представленные материалы окажутся недостаточными для разрешения спора по существу.

В соответствии со ст. 46 Регламента ЦАТР Стороны обязаны доказывать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на обоснование своих требований или возражений.

Состав арбитражного разбирательства вправе затребовать от любой из сторон представления доказательств, в течение устанавливаемого им срока. Состав арбитражного разбирательства также может по своему усмотрению назначить проведение экспертизы и испрашивать представление доказательств третьими лицами, также вызывать и заслушивать свидетелей.

Состав арбитражного разбирательства вправе отклонить доказательства, предъявленные сторонами, если они не относятся к рассматриваемому делу.

Доказательство признается составом арбитражного разбирательства относящимся к делу, если оно представляет собой фактические данные, которыми подтверждаются, опровергаются либо ставятся под сомнение выводы о существовании обстоятельств, имеющих значение для дела. Состав арбитражного разбирательства вправе потребовать от любой из сторон другие доказательства, допустимые применимым правом, а также письменные объяснения сторон, связанные с предметом спора.

Письменные доказательства должны быть представлены в оригинале или копии. В случае возникновения сомнений в достоверности копий, состав арбитражного разбирательства вправе потребовать от стороны представления оригинала доказательства.

Международный арбитражный суд самостоятельно или по ходатайству стороны, с согласия состава арбитражного разбирательства может обратиться к компетентному суду с просьбой о содействии в получении доказательств. Компетентный суд рассматривает данное обращение в соответствии с законодательством страны, где испрашивается содействие в получении доказательств.

Оценка доказательств осуществляется арбитрами по своему внутреннему убеждению, основанному на беспристрастном, всестороннем и полном рассмотрении имеющихся в деле доказательств в их совокупности, руководствуясь при этом законом и совестью.

Состав арбитражного разбирательства определяет относимость, допустимость, достоверность и значимость каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Никакие доказательства не имеют для состава арбитражного разбирательства заранее установленной силы.

В соответствии со ст. 38 Регламента КМА стороны предоставляют доказательства, необходимые для разбирательства дела. Стороны должны доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основании своих требований или возражений. Состав арбитража вправе, если сочтет представленные доказательства недостаточными, предложить сторонам представить дополнительные доказательства. Он вправе также по своему усмотрению назначить проведение экспертизы и испрашивать представление доказательств третьими лицами, а также вызывать и заслушивать свидетелей.

Однако, как показывает практика, спорящие стороны далеко не всегда понимают, что в силу принципа состязательности именно сторона, а не третейский суд (арбитраж) должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на обоснование своих требований и возражений. Так, например, в практике КМА был случай, когда ответчик (юридическое лицо), надлежащим образом уведомленный о возбуждении и проведении третейского разбирательства по иску физического лица, отзыва с возражениями на исковое заявление не подавал и на проведение слушаний не являлся. Вынесенное же третейским судом решение ответчик пытался обжаловать на том основании, что третейским судом были исследованы исключительно материалы, представленные истцом. В удовлетворении заявления об обжаловании ответчику компетентным государственным судом было отказано.

Сторона может представить письменные доказательства в оригинале или в виде заверенной ею копии оригинала. Состав арбитража вправе потребовать перевода этих доказательств на другой язык в случаях, когда это необходимо в интересах рассмотрения дела.

Проверка доказательств производится способом, устанавливаемым составом арбитража. Состав арбитража может возложить производство проверочных действий на одного из арбитров. Оценка доказательств осуществляется арбитрами по их внутреннему убеждению. Непредставление стороной надлежащих доказательств не препятствует составу арбитража продолжить разбирательство и вынести решение на основе имеющихся у него доказательств.

Непредставление документов или неявка стороны

Непредставление документов и иных материалов, в том числе неявка на заседание арбитража одной из сторон или их представителей, надлежащим образом уведомленных о времени и месте заседания арбитража, не является препятствием для арбитражного разбирательства на основании представленных материалов и доказательств и принятия решения арбитражем, если причина непредставления документов и иных материалов или неявки сторон на заседание арбитража признана им неуважительной.

Непредставление ответчиком возражений против иска не может рассматриваться как признание требований истца (ст.23 Закона об арбитраже).

Получение сторонами письменных сообщений

Если стороны не договорились об ином:

1) любое письменное сообщение считается полученным, если оно доставлено адресату лично, по его постоянному месту жительства или почтовому адресу; когда таковые не могут быть установлены путем разумного наведения справок, письменное сообщение считается полученным, если оно направлено в последнее известное местонахождение заказным письмом или иным образом, предусматривающим регистрацию попытки доставки этого сообщения;

2) письменное сообщение считается полученным в день такой доставки (ст.24 Закона об арбитраже).

Содействие компетентного суда в предоставлении обеспечительных мер и получении доказательств

Стороны во время арбитражного разбирательства вправе обратиться в компетентный суд с заявлением о принятии мер по обеспечению иска. Принятие компетентным судом определения об обеспечении иска не является не совместимым с арбитражным соглашением.

Заявление об обеспечении иска, рассматриваемого в арбитраже, подается стороной в компетентный суд по месту осуществления арбитражного разбирательства или местонахождению имущества, в отношении которого могут быть приняты обеспечительные меры.

Рассмотрение компетентным судом заявления об обеспечении иска, рассматриваемого в арбитраже, и вынесение им определения об обеспечении иска или об отказе в его обеспечении осуществляются в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан.

Определение об обеспечении иска, рассматриваемого в арбитраже, может быть отменено компетентным судом, вынесшим это определение, по заявлению одной из сторон.

Арбитраж или сторона с согласия арбитража может обратиться к компетентному суду с просьбой о содействии в получении доказательств. Компетентный суд рассматривает данное обращение в соответствии с законодательством Республики Казахстан (ст.25-2 Закона об арбитраже).