§ 1. Понятие и виды источников права

Термин «источник права» юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливии назвал Законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово «источник» в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее древо римского права.

Принято выделять источники права:

а) в материальном смысле;

б) в идеальном смысле; ,

в) в юридическом (формальном) смысле. Источником права в материальном смысле являются

развивающиеся общественные отношения. К ним относят­ся способ производства, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, фор­мы собственности как конечная причина возникновения и действия права.

Под источником права в идеальном смысле понимают различные правовые учения, правосознание ^г.

Когда говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм². Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной госу­дарственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает,

¹ Марченко М. Н. Теория государства и права. M., 1996. С. 284-291.

² Общая теория права / Под ред. А. С. Пиголкина. М., 1995. С. 164.

210

каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю фор­му права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

Некоторые ученые-юристы (П. Г. Александров, Л. Р. Сю-кияйнен) относят источники права в формальном смысле к деятельности государства по установлению правовых норм, которые рассматриваются как формы, а не как источники права.

Для обозначения форм выражения правовых норм целесообразно использовать термин «источник норм пра­ва», тогда источником права можно обозначать соци­альные условия и предпосылки права, а юридическим источником (Р. О. Халфина) - правотворческое решение компетентного органа о принятии, изменении или отмене нормативного правового акта, правовых норм. Смысл данного разграничения в том, что правотворческое реше­ние не сливается с самим нормативным правовым актом. «Это внешняя форма права, выражающая государствен­ную волю вовне»¹.

В мировой юридической науке известны следующие формы (источники) права:

• правовой обычай;

• нормативный акт государственного органа;

• судебный прецедент;

• нормативный договор;

• общие принципы права;

• идеи и доктрины;

• религиозные тексты².

¹ Общая теория права и государства / Под ред. В. В. Лазарева. М., 1996. С. 143.

² Общая теория нрава / Под ред. А. С. Пиголкина. М., 1995. С. 164.

211

Некоторые ученые выделяют четыре формы:

а) нормативный акт;

б) правовой обычай;

в) юридический прецедент;

г) нормативный договор¹.

В учебнике «Проблемы общей теории права и государ­ства» обстоятельно исследуются: обычай, судебный преце­дент и судебная практика; нормативные правовые акты, а' также «другие незаконодательные источники права», к которым относят нормативный договор, принципы пра­ва² . Авторы учебника не рассматривают как форму права религиозные тексты.

С последними двумя позициями согласиться нельзя, поскольку фактически в мировой практике существует семь форм права.

Таким образом, официальными формами установления и выражения правовых норм, или источниками права в юридическом смысле, выступают: законы и иные норма­тивные акты, судебный прецедент, правовой обычай, об­щие принципы права, идеи или доктрины, нормативный договор и религиозные тексты.

Формы (источники) права - это государственно-официальные способы выражения и закрепления его норм, придания общим правилам общеобязательного юридического значения.

«Источник права» - специальный правовой термин, употребляемый для обозначения внешних форм выраже­ния юридических норм. Под ним понимается не исходная сила, обусловливающая само существование права, а фор-

¹ Теория государства и права / Под ред. Н. И. Матузова и А. В. Малько. М., 1997. С. 331-337.

² Проблемы общей теории права и государства / Под общ. ред. В. С. Нерсе- сянца. М., 2002. С. 267-280.

212

ма, где существуют юридические нормы, т. е. то, откуда мы черпаем юридические нормы.

Источники права связаны с деятельностью государства. Эта деятельность подразделяется на две разновидности: деятельность по разработке и изданию юридических норм (правотворчество) и деятельность по приданию юридичес­кой силы иным социальным нормам, например обычаям (их санкционирование).