§ 2. Форма соглашения о публично-частном партнерстве

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Форма сделки - это способ выражения внутренней воли вовне. ГК РФ предусматривает такие формы сделок, как устная, простая письменная, нотариальная письменная, форма конклюдентных действий, молчание <398>.

--------------------------------

<398> Андропов В.В. и др. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011.

Проект Закона о государственно-частном партнерстве не содержит указания на необходимость облечь соглашение о публично-частном партнерстве в определенную форму.

Законодательством определены критерии сделок, требующих той или иной формы, в частности, субъектный состав.

В соглашении о публично-частном партнерстве на стороне публичного партнера могут выступать РФ, субъекты РФ, муниципальные образования и организации, а на стороне частного - организации и индивидуальные предприниматели.

Согласно ст. 124 ГК РФ к РФ, субъектам РФ, муниципальным образованиям, выступающим в отношениях, урегулированных гражданским законодательством, применяются нормы, определяющие участие в таких отношениях юридических лиц. Аналогичное правило установлено ст. 23 ГК РФ в отношении индивидуальных предпринимателей.

Для сделок юридических лиц между собой предусмотрена простая письменная форма. Таким образом, соглашения о публично-частном партнерстве должны заключаться в простой письменной форме.

На практике соглашения о публично-частном партнерстве облекаются в указанную форму путем составления одного документа, выражающего его содержание и подписанного сторонами соглашения. Вместе с тем, представляется, что нет никаких законодательных препятствий к совершению простой письменной формы путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Соглашение о публично-частном партнерстве по общему правилу заключается путем проведения торгов в форме конкурса, предметом которого является право на заключение такого соглашения. Протокол о результатах конкурса является правовым актом, закрепляющим результаты торгов и подтверждающим право на заключение соглашения о публично-частном партнерстве. Такое соглашение должно быть заключено сторонами не позднее указанного в извещении о проведении конкурса срока после завершения конкурса и оформления протокола о результатах конкурса, в том числе и путем обмена соответствующими сообщениями, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Несоблюдение простой письменной формы при заключении соглашения о публично-частном партнерстве не влечет его недействительности, а лишь усложняет положение сторон в случае возникновения между ними споров. Согласно правилам ст. 162 ГК РФ в случае спора они не могут ссылаться на свидетелей, но вправе использовать письменные и другие доказательства.

Следует отметить, что для некоторых договорных форм публично-частного партнерства простая письменная форма установлена законом.

Так, согласно ч. 4 ст. 36 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение заключается в письменной форме, однако несоблюдение этого правила не влияет на действительность соглашения. Применяются рассмотренные выше правила ст. 162 ГК РФ.

В соответствии с нормами ГК РФ договоры аренды публичного недвижимого имущества с инвестиционными условиями должны заключаться в письменной форме, а применительно к аренде зданий, сооружений и предприятия как имущественного комплекса - путем составления одного документа, подписанного сторонами. Аналогичное правило установлено для договора доверительного управления публичным недвижимым имуществом (ст. 1017 ГК РФ). Причем в указанных случаях несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность договора.

В некоторых зарубежных правопорядках также устанавливаются специальные требования к форме соглашения о публично-частном партнерстве. В основном такие требования можно встретить в законодательстве стран Восточной Европы и СНГ.

Пункт 2 ст. 2 Закона Республики Болгария о концессионных соглашениях и ст. 43 Закона Республики Болгария о публично-частном партнерстве прямо устанавливают, что соответствующие соглашения должны заключаться в письменной форме. Аналогичную норму содержит и п. 2 ст. 1 Закона Греческой Республики о публично-частном партнерстве.

В соответствии со ст. 1 Закона Кыргызской Республики о государственно-частном партнерстве соглашение о государственно-частном партнерстве - это письменный договор между государственным и частным партнерами, определяющий права, обязанности и ответственность сторон, иные условия реализации проекта государственно-частного партнерства. Согласно п. 18 ст. 1 Закона Республики Казахстан о концессиях договор концессии - письменное соглашение между концедентом и концессионером, определяющее права, обязанности и ответственность сторон, условия реализации концессии. Однако несоблюдение письменной формы названных договоров не влечет их недействительности. Гражданское законодательство Кыргызской Республики и Республики Казахстан в части последствий несоблюдения простой письменной формы сделки повторяет нормы ГК РФ.

В своем роде уникальное регулирование содержит польское законодательство. Согласно п. 5 ст. 21 Закона Республики Польша о концессионных соглашениях несоблюдение письменной формы соглашения влечет его недействительность.

Обязательность нотариальной письменной формы соглашения о публично-частном партнерстве законодателем не установлена, однако может быть предусмотрена соглашением сторон.

Государственная регистрация сделок не образует самостоятельную форму сделок, а является юридическим актом признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество, включая жилые помещения <399>. В ряде случаев гражданское законодательство предусматривает раздельную государственную регистрацию сделок и возникновения прав.

--------------------------------

<399> Там же.

Применительно к соглашению о публично-частном партнерстве государственная регистрация предусмотрена в отношении такой его разновидности, как договор аренды публичного недвижимого имущества с инвестиционными условиями. В отсутствие такой регистрации договор считается незаключенным. Что касается договора доверительного управления публичным имуществом, то согласно ст. 1017 ГК РФ государственной регистрации подлежит не договор доверительного управления, а передача имущества доверительному управляющему. Вместе с тем отсутствие регистрации передачи имущества влечет недействительность договора доверительного управления.

Иную позицию занимает казахский законодатель. Так, согласно ст. 21-1 Закона Республики Казахстан о концессиях договор концессии заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан. Согласно ст. 155 Гражданского кодекса Республики Казахстан сделки, подлежащие в соответствии с законодательными актами обязательной государственной или иной регистрации, считаются совершенными с момента регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами. Таким образом, договор концессии, не прошедший государственную регистрацию, не будет считаться заключенным.