2.Основні формули прикріплення.

Виды формул прикрепления (коллизионных привязок)

Коллизионные привязки могут применяться к:

1) личному статусу физических и юридических лиц, 2) правовому положению имущества, 3) соглашениям и юридическим фактам.

Личный статус физических и юридических лиц определяется личным законом и законом национальности, которые имеют разновидности.

К личному статусу физических лиц применяется личный закон в одном из двух его вариантов: как закон гражданства или закон местожительства. Первая привязка используется преимущественно в государствах «семьи континентального права», в частности в Франции, ФРГ, в Восточной Европе. Вторая привязка (более древняя) наиболее широко применяется в странах «семьи общего права», в частности в США и Великобритании. Часто в правовых системах применяют оба варианта привязок.

Примером применения личного закона в законодательстве Украины является норма ч. 1 ст. 566-1 Гражданского кодекса, согласно которой гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по закону страны, гражданином которой он является. То есть здесь применяется привязка - закон гражданства.

Часть 2 этой же статьи устанавливает, что гражданская дееспособность лица без гражданства определяется по закону страны, где она имеет постоянное место проживания. То есть применяется привязка – закон места проживания.

К юридическим лицам (правосубъектности предприятий, учреждений, фирм и т.п.) используется закон национальности. Указанная привязка имеет несколько видов. Во-первых, личный статус может определяться по закону местонахождения административного центра (Франция, Германия, Италия, Швейцария и т. д.). Во-вторых, по закону места регистрации устава фирмы, предприятия и т.д. (государства СНГ, Чехия, Венгрия, США, Великобритания). Так, ч. 2 ст. 567 Гражданского кодекса Украины указывает, что гражданская правоспособность иностранных предприятий и организаций во время заключения соглашений в сфере внешней торговли и связанных с ней расчетных, страховых и других операций определяется по закону страны, в которой создано предприятие или организация. В-третьих, по закону места осуществления основной деятельности. Эта коллизионная привязка преимущественно используется в законодательстве развивающихся стран.

Правовое положение имущества регламентируется законом местонахождения вещи. Согласно этой коллизионной привязки решаются вопросы, относящиеся к праву собственности. Так, согласно ч. 1 ст. 569-

3 Гражданского кодекса Украины право собственности на вещь определяется по закону страны, где эта вещь находится.

В законодательстве многих государств различают статус движимого и недвижимого имущества. По большей части статус недвижимого имущества определяется по закону страны, на территории которой оно находится. Такой является, например, ч. 1 ст. 31 Договора между Украиной и Литовской Республикой о правовой помощи и правоотношениях в гражданских, семейных и уголовных делах 1994г., согласно которой правовой статус недвижимого имущества определяется по законодательству Договорной Стороны, на территории которой оно находится.

К движимому имуществу может применяться личный закон владельца. Так, ч. 1 ст. 570 Гражданского кодекса Украины указывает, что отношения наследования определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место проживания. В этом случае законодатель использовал привязку места проживания.

К соглашениям и юридическим фактам применяются разнообразные коллизионные правила. Так, к соглашениям с «иностранный элементом» применяется по большей части закон автономии воли. Он означает, что стороны сами избирают закон для регламентации своих прав и обязанностей. Например, в ч. 1 ст. 569 Гражданского кодекса Украины установлено, что права и обязанности сторон относительно внешнеторгового соглашения могут определяться по согласованию сторон.

В ст. 569 Гражданского кодекса Украины зафиксирована отсылка к закону места совершения сделки, которое определяет ее форму. Однако применение таких средств связи, как телеграф, телефон, факс не всегда содействует установлению места совершения сделки. В таких случаях в арбитражной практике (в частности в Украине) местом заключения контракта признается местонахождение поставщика или подрядчика. Указание в соглашении города, в котором оно заключено, значительно облегчает применение этой коллизионной привязки.

Закон страны продавца чаще всего применяется при отсутствии явно выраженного волеизъявления сторон во внешнеторговом соглашении. Эту коллизионную привязку часто содержит законодательство государств Европы.

Коллизионная привязка - закон валюты долга применяется к сделкам, которые заключаются в определенной валюте. Указанный принцип означает, что заключение договора в определенной валюте подчиняет такое соглашение праву государства, которому принадлежит валюта.

Регуляции трудовых отношений присуща коллизионная привязка - закон места выполнения работы. Она предусматривается законодательством многих государств «семьи континентального права», прецедентным правом Бразилии, Нидерландов, других государств и означает, что к правоотношениям применяется законодательство государства, в котором обычно постоянно выполняются работы.

Коллизионная формула - закон флага регулирует выбор законодательства, применяемого к правоотношениям, возникающим в сфере торговой мореходности.

Закон места совершения правонарушения применяется к обязательствам, которые возникают в результате причинения вреда из деликта. Этот принцип закреплен, в частности, в ч. 1 ст. 569-4 Гражданского кодекса Украины, где указано, что права и обязанности сторон по обязательствам, которые возникают в результате причинения вреда, определяются по закону страны, где имело место действие или другое обстоятельство, которое послужило основанием для требования возмещения вреда.

Закон государства, с которым определенное правоотношение наиболее тесно связано, применяется в государствах «семьи общего права». Этот универсальный принцип может применяться к любым правоотношениям с «иностранным элементом». Отсылка к такой коллизионной привязке позволяет избежать пробелов в коллизионной регуляции отношений с «иностранным элементом».

Коллизионная привязка - закон суда означает, что к спору применяется закон того государства, в котором он рассматривается. То есть суд (арбитраж или другой орган государства) должен руководствоваться законодательством своего государства, не считаясь с наличием «иностранного элемента» в правоотношениях.