9.3.2. Експертиза у справах зі спорів, пов’язаних із захистом права на об’єкти суміжних прав

Згідно Закону України «Про авторське право і суміжні права» до суміжних прав відносяться права виконавців,  виробників фонограм  і  відеограм  та організацій мовлення.

Найбільш поширеним порушенням прав зазначених фізичних та юридичних осіб є контрафакція, тобто введення у господарський обіг носіїв творів без відповідного дозволу правовласників.

Дослідження, що пов’язані з контрафактним виготовленням відео- та аудіокасет і компакт-дисків

Найбільш розповсюдженою категорією правопорушень в сфері авторського права та суміжних прав є контрафактне виготовлення відео- та аудіокасет і компакт-дисків.

Відповідно до пункту "б" частини першої статті 50 Закону України "Про авторське право і суміжні права" розповсюдження контрафактних примірників творів є порушенням авторського права, що дає підстави для судового захисту. Стаття 1 названого Закону дає визначення контрафактного примірника твору, яким є примірник твору, відтворений, опублікований і (або) розповсюджуваний з порушенням авторського права і (або) суміжних прав.

Особа, яка розповсюджує об'єкти авторського права без дозволу суб'єкта такого права, несе відповідальність за порушення виключних прав на цей твір і в тому випадку, коли контрафактну продукцію нею отримано за договорами з третіми особами.

Відповідно до частини четвертої статті 52 Закону України "Про авторське право і суміжні права" суд може постановити рішення про вилучення чи конфіскацію всіх контрафактних примірників творів, фонограм, відеограм чи програм мовлення, щодо яких встановлено, що вони були виготовлені або розповсюджені з порушенням авторського права і (або) суміжних прав. За рішенням суду вилучені контрафактні примірники творів, фонограм, відеограм, програм мовлення підлягають знищенню за винятком випадків їх передачі суб'єкту авторського права і (або) суміжних прав, права якого порушено, на його вимогу.

Для виявлення ознак контрафактності призначається комплекс експертиз, зокрема, криміналістичних та судова експертиза об’єктів інтелектуальної власності, яка звичайно проводиться після проведення криміналістичних експертиз.

Згідно ст. 4 Закону України від 17 січня 2002 року № 2953-III „Про особливості державного регулювання діяльності суб'єктів господарювання, пов'язаної з виробництвом, експортом, імпортом дисків для лазерних систем зчитування”, виробник, який отримав ліцензію на виробництво дисків для лазерних систем зчитування, зобов'язаний виробляти диски для лазерних систем зчитування, що містять об'єкти авторського права та/або суміжних прав, лише за наявності дозволу осіб, яким належить авторське право чи суміжні права. У разі письмового звернення до органу ліцензування суб’єктів авторського права та/або суміжних прав орган ліцензування зобов’язаний надавати письмову відповідь на запит щодо виробництва, експорту, імпорту дисків для лазерних систем зчитування, які містять відповідні об'єкти авторського права та/або суміжних прав.

При цьому виробництво дисків - це діяльність, що пов’язана як із застосуванням технологічного процесу по переробці сировини в оптичні носії інформації у формі диску для лазерних систем зчитування, так і з реалізацією дисків власного виробництва, а диск для лазерних систем зчитування - будь-який оптичний диск для лазерних систем зчитування із записом, що відображає об'єкти авторського права чи суміжних прав.

Суб’єкт господарювання, який отримав ліцензію на виробництво дисків для лазерних систем зчитування, зобов’язаний виробляти диски для лазерних систем зчитування, що містять об’єкти авторського права та/або суміжних прав, лише за наявності дозволу осіб, яким належить авторське право чи суміжні права. За Законом України „Про особливості державного регулювання діяльності суб'єктів господарювання, пов’язаної з виробництвом, експортом, імпортом дисків для лазерних систем зчитування” відповідальність наступає за незаконний обіг дисків - будь які дії під час виробництва, експорту, імпорту, зберігання, реалізації на території України дисків для лазерних систем зчитування, зокрема за:

‑ експорт, імпорт та виробництво дисків без спеціальних ідентифікаційних кодів;

‑ недотримання виробником дисків технічних умов нанесення спеціальних ідентифікаційних кодів;

‑ експорт, імпорт та виробництво дисків без спеціальних дозволів ліцензій;

‑ виробництво дисків для лазерних систем зчитування без дозволу осіб, яким належить авторське право та/або суміжні права.

Виробник дисків зобов’язаний проставляти на кожному виготовленому диску для лазерних систем зчитування із записом інформації - спеціальний ідентифікаційний код, а на кожному виготовленому диску для лазерних систем зчитування без запису інформації - код матриці, з якої його було виготовлено (ст. 4), а експорт, імпорт дисків для лазерних систем зчитування здійснюється лише за наявності на них спеціальних ідентифікаційних кодів (ст. 5).

Відповідальність на технологічне забезпечення нанесення на диски для лазерних систем зчитування спеціального ідентифікаційного коду покладається на виробника дисків (ст. 4).

Законом України від 23 березня 2000 року № 1587-III „Про розповсюдження примірників аудіовізуальних творів та фонограм” встановлено (ст. 3), що законність та правомірність використання аудіовізуальних творів чи фонограм відповідно до набутих авторських чи суміжних прав засвідчується наклеюванням у передбачених випадках на упаковку кожного примірника аудіовізуального твору чи фонограми, які імпортуються в Україну чи експортуються з України, або відтворюються та розповсюджуються в Україні, контрольної марки. Примірники аудіовізуального твору чи фонограми маркуються контрольними марками перед їх випуском в обіг (ст. 4).

Для одержання контрольних марок імпортери, експортери та відтворювачі примірників аудіовізуальних творів чи фонограм подають до спеціально уповноваженого органу (ст. 7) авторські договори, ліцензійні угоди чи договори (контракти) або інші правоустановчі документи, якими підтверджується наявність у заявника авторських чи суміжних прав на аудіовізуальні твори чи фонограми та в яких зазначаються дозволені способи використання аудіовізуальних творів чи фонограм.

Таким чином, порушенням правовідносин, що виникають у процесі розповсюдження, у тому числі шляхом імпорту, оптової та роздрібної торгівлі, на території України примірників аудіовізуальних творів та фонограм та їх експорту є випуск в обіг:

‑ немаркованих примірників аудіовізуальних творів чи фонограм;

‑ примірників аудіовізуальних творів чи фонограм, маркованих підробленими контрольними марками.

«Правила роздрібної торгівлі примірниками аудіовізуальних творів і фонограм», що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 4 листопада 1997 р. № 1209,Є та визначають основні вимоги до роздрібної торгівлі примірниками аудіовізуальних творів та фонограм (далі примірники творів і фонограм) і спрямовані на забезпечення прав споживачів щодо їх належної якості та правомірного користування ними.

Затверджені цією постановою правила поширюються на всі суб’єкти підприємницької діяльності на території України, що здійснюють торгівлю примірниками аудіовізуальними творами та фонограмами на будь-яких носіях, незалежно від форм власності. Суб’єкти підприємницької діяльності повинні оснащувати торгівельні приміщення спеціальним торгівельно-технологічним обладнанням та інвентарем для забезпечення вимог до демонстрації та продажу примірників аудіовізуальних творів та фонограм.

Правила встановлюють, що:

- роздрібна торгівля примірниками творів і фонограм здійснюється виключно за умови маркування контрольними марками примірників цих творів чи фонограм (п. 4);

- індивідуальна упаковка примірника твору і фонограми повинна містити на етикетці маркувальні дані: назву твору, штриховий код, час демонстрування, ім'я сценариста, режисера, оператора, художника-постановника, авторів музики, спеціально створеної для аудіовізуального твору, продюсера (виробника) аудіовізуального твору, знак охорони авторського права (латинська літера С у колі (С), ім'я (найменування) особи, яка має авторське право, рік першої публікації твору), імена головних виконавців, номер прокатного посвідчення Мінкультури, дату випуску твору, дату відтворення примірників твору (для аудіовізуальних творів); назву твору, штриховий код, час звучання, ім'я автора музики, автора тексту, знак охорони суміжних прав (латинська літера Р у колі (Р), ім'я (найменування) особи, якій належать суміжні права (виробник фонограми, виконавець), рік першої публікації фонограми), найменування виробника примірника фонограми, його адресу, товарний (фірмовий) знак, дату випуску, дату відтворення примірників фонограм (для фонограм).

Роздрібна торгівля примірниками творів і фонограм забороняється (ст. 24), якщо примірники творів і фонограм:

‑ є контрафактними або містять фальсифікований знак для товарів і послуг;

‑ не марковані контрольними марками в терміни, визначені законодавством.

Таким чином, ознаки нелегальної фонограми полягають в тому, що відмінність оригіналів від нелегальних копій укладається не тільки в якості звукозапису, але також може визначатися візуально по ряду зовнішніх відмітних ознак футлярів, компакт-дисків і аудіокасет, поліграфічного виконання вкладних буклетів і оформлення самих компакт-дисків і аудіокасет.

Розглянемо окремо ознаки відмінності кожного з перерахованих предметів.

Компакт-диск