§ 4. Виды ограничивающих конкуренцию соглашений или согласованных действий хозяйствующих субъектов.

Соглашения и согласованные действия могут быть систематизированы по разным критериям.

1) В зависимости от характера связи участников соглашений выделяют:

• «вертикальные» соглашения;

• «горизонтальные» соглашения.

В силу п.19 ст.4 ЗоЗК «вертикальным» соглашением признается соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом.

И хотя ЗоЗК не использует термин «горизонтальные» соглашения, введение его в оборот представляется необходимым в целях отграничения «вертикальных» соглашений, заключаемых между хозяйствующими субъектами, не конкурирующими между собой, от тех соглашений («горизонтальных» соглашений), которые заключают конкурирующие между собой хозяйствующие субъекты и обязательства из которых существуют в горизонтальной плоскости среди экономически равных субъектов, не осуществляющих предпринимательскую деятельность в отношении друг друга.

ЗоЗК использует термин «вертикальные» применительно к соглашениям. Согласованные действия не попадают под те исключения, которые устанавливаются антимонопольным законодательством.

В противовес этому согласованные действия могут осуществляться и в горизонтальной плоскости между конкурирующими хозяйствующими субъектами, и в вертикальной. Последнее возможно постольку, поскольку законодатель, устанавливая в ст.11 ЗоЗК общие запреты на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия, в силу ч.1.1 указанной статьи не распространяет их на «вертикальные» соглашения. Следовательно, на согласованные действия, осуществляемые не конкурирующими между собой хозяйствующими субъектами (т.е. на «вертикальные» согласованные действия), распространяются общие запреты, указываемые в ч.1 ст.11 ЗоЗК.

Поэтому, согласованные действия могут осуществляться и горизонтальной, и в вертикальной плоскостях, и соответственно именоваться «горизонтальными» согласованными действиями и «вертикальными» согласованными действиями. Но данная градация носит скорее теоретический характер и позволяет уточнить характер согласованных действий.

С практической точки зрения все согласованные действия объединены в одну группу. И если хозяйствующие субъекты имеют намерение придать своим действия характер допустимых, то следует заключать только соглашения, и желательно в письменной форме. Устная форма хотя и допускается для соглашений, но сложна в доказывании.

Соглашения или согласованные действия горизонтального порядка, заключаемые или осуществляемые конкурирующими между собой хозяйствующими субъектами, иногда называют картельными, акцентируя тем самым внимание на устойчивом характере связей между хозяйствующими субъектами.

2) С учетом последствий, к которым могут привести соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке выделяют

• соглашения или согласованные действия, последствия которых поименованы (названы) в ЗоЗК;

• соглашения или согласованные действия, последствия которых не поименованы (не названы) в ЗоЗК;

Законом устанавливается перечень соглашений и согласованных действий, попадающих под запрет в любом случае, поскольку в их отношении законодателем установлена презумпция ограничения ими конкуренции. (т.н. запрет per se). Применение такого запрета не требует¹ доказывания факта ограничения конкуренции (возможности ограничения конкуренции) такими соглашениями или согласованными действиями в ходе рассмотрения дел о нарушениях хозяйствующими субъектами ст.11 ЗоЗК, поскольку последние индивидуализированы в этой статье путем указания на их признаки.

3) Принимая во внимание степень воздействия на конкуренцию выделяют:

• допустимые соглашения и согласованные действия;

• недопустимые соглашения и согласованные действия.

Соглашения и согласованные действия, имея признаки ограничения конкуренции, могут порождать как отрицательные, так и положительные последствия для конкурентного правопорядка Они могут быть соответственно недопустимыми, т.е. являться нарушением антимонопольного законодательств, и наоборот – допустимыми, когда доводы о наличии правонарушения перевешиваются критерием разумности.

Рассмотрению критериев допустимости соглашений и согласованных действий посвящен следующий параграф.

4) Исходя из способа выражения воли можно выделить:

• письменные соглашения, заключенные путем составления и подписания одного или нескольких документов, либо путем обмена письменными документами;

• устные соглашения, основанные на устных договоренностях (на совещаниях, в ходе переговоров);

• согласованные действия, осуществляемые одновременно и синхронно различными субъектами в силу раннее достигнутых, но зачастую тщательно скрываемых договоренностей (разновидность картельного сговора);

• согласованные действия, основанные на одностороннем решении осуществлять свои действия с действиями иных хозяйствующих субъектов (сознательный параллелизм).

5) Количественный состав субъектов, участвующих в правонарушении, позволяет выделить:

• двусторонние или многосторонние соглашения или согласованные действия;

• односторонние согласованные действия (сознательный параллелизм).

Учитывая, что ч.1, 1.2 ст.11 ЗоЗК содержит перечень последствий заключаемых между хозяйствующими субъектами соглашений или совершаемых ими действий, направленных на ограничение конкуренции, каждое из них обладает индивидуальными и характеризующими только его чертами, их можно систематизировать в следующие группы:

1) антиконкурентные соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов, связанные с нарушениями договорной практики:

• экономически или технологически не обоснованный отказ от заключения договоров с определенными продавцами либо покупателями (заказчиками), если такой отказ прямо не предусмотрен федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации (п.4 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования) (п.5 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

2) антиконкурентные соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов, связанные с нарушением ценообразования:

• установление или поддержание цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок (п.1 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• повышение, снижение или поддержание цен на торгах (п.2 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар (п.6 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• «вертикальные» соглашения, которые приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара (п.1 ч.1.2 ст.11 ЗоЗК);

3) антиконкурентные соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов, объектом посягательства которых является товарный рынок:

• раздел товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков) (п.3 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеется спрос либо на поставки которых размещены заказы при наличии возможности их рентабельного производства (п.7 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам (п.8 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• установление условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях, если такие условия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, а также к установлению необоснованных критериев членства, являющихся препятствиями для участия в платежных или иных системах, без участия в которых конкурирующие между собой финансовые организации не смогут оказать необходимые финансовые услуги (п.9 ч.1 ст.11 ЗоЗК);

• «вертикальное» соглашение, которым продавец товара предъявляет покупателю требование не допускать товар хозяйствующего субъекта - конкурента для продажи (п.2 ч.1.2 ст.11 ЗоЗК).

4) непоименованные в ЗоЗК соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию.