§3. Координация экономической деятельности и деятельность саморегулируемых организаций: проблемы соотношения понятий.

В проекте Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации (о совершенствовании антимонопольного регулирования и развития конкуренции)» (законопроект № 576274-5)² (далее – Проект закона), входящего в состав «третьего антимонопольного пакета», предлагается под координацией экономической деятельности понимать согласование действий хозяйствующих субъектов третьим лицом, не входящим в одну группу лиц ни с одним из таких хозяйствующих субъектов и не осуществляющим деятельности на том товарном рынке (товарных рынках), на котором (которых) осуществляется согласование действий хозяйствующих субъектов.

Недостатком указанного определения следует считать исключение положения о том, что не являются координацией экономической деятельности осуществляемые в соответствии с федеральными законами действия саморегулируемой организации по установлению для своих членов условий доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка.

Как утверждают представители ФАС России³, «…с развитием саморегулирования в ряде случаев антимонопольные органы столкнулись с ситуацией, когда действия саморегулируемой организации по установлению для своих членов условий доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка приводят к ограничению конкуренции. При этом само полномочие на установление определенных требований предусмотрено непосредственно законодательством Российской Федерации (в том числе, в общих чертах Федеральным законом «О саморегулируемых организациях»), а его содержание определяется уже саморегулируемой организацией, исходя из интересов определенной группы ее членов. При этом зачастую исключить требования, установленные саморегулируемой организацией и ограничивающие конкуренцию, в существующих условиях правового регулирования не удается».

Означенных подход и фактический запрет в Проекте закона саморегулируемым организациям устанавливать для своих членов условия доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка противоречит самому понятию саморегулирования, предполагающему установление требований к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательных для выполнения всеми членами саморегулируемой организации. По всей видимости, ФАС России не совсем верно оценивает роль саморегулируемых организаций. Если же есть нарушения со стороны последних, то надо дополнить существующее исключение ограничительными правилами.

В тоже время, действующее законодательство, устанавливая правовое положение саморегулируемых организаций, не вменяет в их обязанности ни координацию деятельности своих членов, ни согласование действий.

Эти законы в редких случаях предусматривают возможность координации деятельности самих саморегулируемых организаций специально создаваемыми организациями более высокого ранга, что является проявлением общей тенденции гражданского законодательства, допускающего создание объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) в целях координации деятельности их участников (ст.121 ГК РФ). Так, ст.24.10 Федерального закона от 29.07.1998 № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»¹ в целях координации деятельности саморегулируемых организаций оценщиков предусматривает создание ими Национального совета как некоммерческой организации. Статья 34 Федерального закона от 18.07.2009 № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»² устанавливает право кредитных кооперативов на добровольной основе объединится в союзы (ассоциации) кредитных кооперативов в целях координации их деятельности.

Организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут создавать объединения в форме ассоциаций (союзов) и в иных предусмотренных законодательством Российской Федерации формах в целях координации своей деятельности, разработки и унификации стандартов и правил профессиональной деятельности медиаторов, правил или регламентов проведения процедуры медиации. Указанные организации могут быть членами саморегулируемых организаций медиаторов³.

Но саморегулируемые организации не только институционально не предназначены для координации экономической деятельности их участников, хотя такой эффект может иметь место, но и обязаны соблюдать вмененные законодателем правила конкурентного поведения.

Согласно ч.2, 7 ст.4 Закона о СРО саморегулируемая организация разрабатывает и утверждает стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности (далее - стандарты и правила саморегулируемой организации), под которыми понимаются требования к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации. Федеральными законами могут устанавливаться иные требования, стандарты и правила, а также особенности содержания, разработки и установления стандартов и правил саморегулируемых организаций. Стандарты и правила саморегулируемой организации должны устанавливать требования, препятствующие недобросовестной конкуренции.

При этом саморегулируемые организации вправе контролировать соблюдение своими членами утвержденных саморегулируемой организацией правил и стандартов, а также применять меры дисциплинарной ответственности за их невыполнение (вплоть до исключения из числа членов саморегулируемой организации).

Согласно п.2 ч.2 ст.55.5 ГрК РФ саморегулируемая организация вправе разработать и утвердить правила саморегулирования – документ, устанавливающий требования к предпринимательской деятельности членов саморегулируемых организаций, за исключением требований, установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

Документы саморегулируемой организации не должны, кроме прочего, устанавливать преимущества для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, являющихся учредителями такой организации, а также привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе к разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо состав у продавцов или покупателей (заказчиков), созданию препятствий к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам (пункт 3, 4 части 4 статьи 55.5 ГрК РФ). По сути, указанные запреты аналогичны запретам, устанавливаемым в п.3, 8 ч.1 ст.11 Закона о защите конкуренции применительно к запрету на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов.

В соответствии со ст.50 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»⁴ организация, созданная профессиональными участниками рынка ценных бумаг, приобретает статус саморегулируемой организации на основании разрешения, выданного федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, ы выдаче которого может быть отказано, если в представленных организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг документах предусматриваются ограничения, препятствующие развитию конкуренции профессиональных участников рынка ценных бумаг, в том числе регламентация ставок вознаграждения и доходов от профессиональной деятельности членов организации.

Таким образом, общий запрет на недобросовестную конкуренцию зафиксирован в Законе о СРО. Безусловно, его нельзя считать универсальным и идеально пресекающим или предупреждающим любые антиконкурентные действия даже в силу того, что понятие недобросовестная конкуренция и координация экономической деятельности в Законе о защите конкуренции относится к разным составам антиконкурентного поведения. В ряде отраслевых законах запрет на антиконкурентное поведение детализируется.