26. Источники (форма) права.

Понятие источник (форма) права

Проф. А.В. Корнев указывает: этимологическое значение источника, означает – начало, первооснову. Источниками права в юриспруденции называют способы закрепления правовых норм. В юриспруденции встречаются четыре понятия источника права:

Во-первых, под источниками права подразумевают различные правообразующие факторы, более конкретно общественные отношения, которые возникают вновь впервые и которые по своей важности нуждаются в правом регулировании.

Во-вторых, источниками права называют - «древние памятники права» законы Ману, русская правда, законы двенадцати таблиц.

В-третьих, источниками права называют какие-либо материалы (трактаты, другие нормативные акты), на базе которых формируется новый нормативно-правовой акт.

В-четвертых, под источником права в юридическом смысле слова понимают признаваемое государством и охраняемое государством различные формы или способы закрепления (формализации) правил общего характера. Это и есть понятие источника права в юриспруденции.

Обычно в учебной, методической литературе источник и форма права используется как тождественные и взаимозаменяемые. С философской точки зрения форма и источник не совпадают, и совпадать не могут и в этом смысле форма права является более удачным выражением, чем источник. Воля общества является источником права, а закон – формой.

Источники (формы) права есть отражение истории страны ее культуры, особенности исторического развития на которые влияют психологические факторы, этно-культурные.

Т.Н. Радько, является общепризнанным положение, что источником права (в том числе в формальном смысле) являются способы выражение государственной воли в качестве общеобязательных установлений (законы, нормативные акты), кроме того к формальным источникам права относят паровые обычаи, прецеденты, нормативные договоры. С таких позиций отдельные авторы считают «форму» и «источник» права тождественными. Более правильным считать эти понятие не идентичными, а исходить из положения, что имеющиеся формы, т.е. способы выражения во вне правовых установлений, общеобязательных правил это и есть непосредственные источники права. Право возникает после появление закона. Так же «источник права» используется в другом значении – это письменный документ, паровой памятник для научного исследования.

Источник права в формальном смысле – это внешняя форма выражения и закрепления государственной воли в различных документах, получивших официальное признание государства, в которых содержится общеобязательные правила (правовые нормы).

Проф. Т.Н. Радько: Мировая юридическая практика выделяет следующие источники права: правовой обычай, нормативный правовой акт, судебный прецедент, нормативный договор, религиозные тексты, правовая доктрина, юридическая практика.

Виды источников (форм) права

1) Нормативно-правовой акт как официальный документ компетентного органа власти, направленный на установление, изменение действующих или отмену устаревших правовых норм.

Признаки нормативно-правового акта:

- образуется в результате правотворческой деятельности компетентных государственных органов, местного самоуправления, народного волеизъявления (референдум). Критерий определения места акта в иерархии служит статус издающего их органа;

- формулируются и соответственно содержатся нормы права, которые представляют собой общеобязательные, формально-определенные веления, государственно-властные предписания, адресованные неопределенному кругу лиц и рассчитанные на многократное применение (напр.: акт применения, акт разъяснения);

- имеет официально-документальную форму и особую структуру (указание на орган, лицо издавшее акт, вид акта, место и дата принятия);

- особый порядок подготовки акта, принятия, опубликования и вступлению в силу, т.е. правотворческий процесс.

Проф. А.В. Корнев: Нормативные правовые акты делятся на две большие группы: законы и подзаконные акты.

Проф. Т.Н. Радько: Закон это нормативно правовой акт, принимаемый в особом порядке представительными органами власти или непосредственно народом, обладающий высшей юридической силой, принятый в особом порядке уполномоченным на то органом и регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Виды нормативно-правового акта (законы):

По юридической силе: Конституция; Конституционные законы; Органические законы (направлено на развитие Конституционных норм); Обычные законы; Законы субъектов в федеративном государстве.

По форме объединения нормативного материала обычные законы могут быть: Кодификационные (кодекс); Текущие (тематические).

По времени действия: Временные; Постоянные; Чрезвычайные.

Проф. Т.Н. Радько: Наряду с законами существует другая, очень большая группа нормативно правовых актов, условно именуемая подзаконные нормативные правовые акты.

Подзаконный нормативный правовой акт – это такой вид акта, который издается полномочным органом на основе и во исполнение закона.

Признаки подзаконных нормативных правовых актов:

- основываются на положениях закона и не могут им противоречить;

- упрощенный порядок принятия, опубликования и ведения в действие по сравнению с законом;

- быстро реагируют на потребности общественного развития;

- подзаконные акты имеют узкое значение по сравнению с законом.

Виды подзаконные нормативные правовые акты (статус органа влияет на юридическую силу акта):

- Указ (Президента РФ);

- Постановление (Правительства РФ);

- Ведомственные акты (приказов, инструкций, положений, инструктивных писем и др.);

- Акты органов исполнительной власти субъектов (акты: глав субъектов, правительств, органов исполнительной власти субъекта, местного самоуправления, предприятий).

2) Судебный прецедент – это судебное решение высшего органа судебной власти по конкретному делу, вынесенное в рамках определённой юридической процедуры, содержащее правоположение, опубликованное в официальных сборниках и служащее обязательным правилом применения для аналогичных дел в будущем. Признаки: создается только высшим органом судебной власти; требует определённой юридической процедуры; обладает обязательностью применения; подлежит официальному опубликованию. Различают: административный прецедент – это решение административно-исполнительного органа государственной власти, которое берется за образец при рассмотрении аналогичных дел; и судебный прецедент.

3) Нормативный договор или договоры нормативного содержания - представляют собой соглашение двух или более субъектов права, регулирующее между ними отношения путем установления взаимных прав и обязанностей, как правило, рассчитанное на длительное действие и применение. Особенности: имеет большую гибкость, большую вариативность; развивает действующие нормы, но так же вводит новые правила; субъекты заключающие договор обладают определённой самостоятельностью; возможность заключение такого договора установлена законом. Конституция РФ предусматривает заключение: договора о разграничении ведения и полномочий федерации и субъектов; договора между органами власти автономного округа и органами государственной власти края, области; договора между органами государственной власти субъектов РФ. Нормативный договор используется и в других отраслях, в трудовом праве, в управленческой сфере между министерствами, ведомствами и др., международные договора.

4) Правовые обычаи - санкционированное государственной властью общеобязательное правило поведения, сложившееся на основе многократного применения в общественной практике и обеспечиваемое мерами государственного принуждения и защиты. Ст. 5 ГК РФ «обычай делового оборота» и др.

5) Религиозные тексты представляют собой свод религиозных норм (канонов), которым государство придает общеобязательную силу. Такое закрепление происходит в результате тесного взаимодействие государства и церкви. Например: исламская правовая семья.

6) Правовая доктрина состоит из совокупности идей и высказываний наиболее авторитетных ученых юристов, изложенных ими в научных трактатах, которые вследствие признания их государством и его органами, могут быть использованы в решении правовых вопросов.

7) Принципы права. «Юридические правила, пишет Бержель, могут быть сформулированы и могут развиваться только с оглядкой на общие принципы права». И. Эссер «Написанные правовые принципы являются наиболее сильными с точки зрения позитивного значения». С.Л. Зивс - принципы являются самостоятельными источниками в качестве всей правовой системы, которой они принадлежат. Принципы: справедливость, гуманизм, равенство и т.д. Принципы как источник права предшествует нормам права, они, имея фундаментальное значение, обладают устойчивостью и стабильностью, влияют на формирование не только норм права, но и на систему права в государстве.

(АПП, стр. 276-294)