34.Источники права: понятие и виды.

Термин «источник права» является одним из древнейших в правоводении: ему уже более 2 тыс. лет. Его ввел Тит Ливий (59 г. до н.э.-17 г. н.э.), когда назвал Законы XII Таблиц «источником всего публичного и частного права».

Источники права – это официальные документы или специальные положения, закрепляющие юридические нормы.

Применительно к юридическим явлениям следует понимать под ис­точником права три фактора:

(1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

(2) источник в идеологическом смысле (различные правовые уче­ния и доктрины, правосознание и т.д.);

(3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права.

Формы права — это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Основные пути формирования источников права следующие:

- непосредственное волеизъявление народа в виде голосова­ния или опроса по проектам юридических актов (решения народ­ных собраний, референдум, плебисцит и т. д.);

- санкционирование - одобрение государством в виде обще­обязательных правил поведения социальных норм, полезных для него в силу их длительного действия и влияния на население;

- придание общеобязательной силы судебным решениям по конкретным делам;

- признание государством юридической силы соглашений между субъектами права с установлением взаимных прав и обя­занностей в качестве правовых норм;

- правотворчество - принятие нормативных документов полномочными государственными органами, а также органами местного самоуправления, для которых законодательство преду, сматривает такую возможность, практически приравнивая их в данном процессе к органам государственной власти;

- трансформация как установленный государством порядок применения норм международного права на своей территории, ко­торый, соответственно, может быть выполнен в виде индивиду­альной имплементации - «переводе» таких норм, превращении в нормы национального права законодательным путем, и общей им­плементации - рассмотрении международно-правовых правил как составных частей национального права, т. е. непосредственно дей­ствующими.

К ведущим источникам права относят правовой обычай, су­дебный прецедент, нормативный правовой акт и нормативный договор.

(1) Правовой обычай - санкционированное государством пра­вило, ставшее общеобязательным в силу своего значения и привычного исполнения.(Обычай - это сложившееся правило поведения, которое существует и применяется длительное время и выступает регулятором общественных отношений)

Разновидностями правовых обычаев рассматриваются пра­вовые обыкновения (деловые, судебные, конституционные тради­ции) и обычаи делового оборота (ч.1 ст. 5 ГК РФ), характерные для частного права.

(2) Судебный прецедент - судебное решение по конкретному делу, которому придается общеобязательная сила и при рассмотрении подобных дел этим же судом и нижестоящими су­дами. Под ним понимают акт судебной власти по факту рассмотрения определенного дела, используемого в качестве правовой нормы при аналогичных обстоятельствах. Ныне судебные прецеденты признаются в качестве источни­ков права главным образом в правовых системах, относимых к англо-американскому праву.

Признание судебного прецедента в качестве источника права дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его нали­чии. Этот постулат характерен практически для всех англоязыч­ных стран. В самой Англии принято выделять особую роль судов в формировании правовой системы страны: «Судья творит право». А само прецедентное право, по словам анг­лийского юриста Р. Кросса, представляет собой право, которое состоит из норм и принципов, созданных и применяемых судьями в процессе вынесения ими решения.

В государствах континентального (европейского) права пре­дыдущие судебные решения не связывают суды, поскольку судеб­ная практика не должна ссылаться на них для обоснования собст­венного решения.

(3) Нормативный правовой акт - официальный письменный документ, принятый правотворческим органом в пределах его компетенции, который содержит, изменяет или отменяет правовые нормы.

Такой источник права рассматривается основным и наиболее распространенным в практике правовых систем современных го­сударств.