3. Факторы, влияющие на выбор организационно-правовой формыорганизации

Принимая решение о выборе организационно-правовой формы, предприниматель, во- первых, определяет требуемый уровень и объем возможных прав и обязательств в зависимости от профиля и содержания будущей предпринимательской деятельности, круга партнеров, существующего законодательства. Предприниматель планирует осуществлять ряд разовых деловых проектов или его идея сводится к долговременному повторению одного и того же производственного цикла. В одних случаях предпринимательская идея может осуществляться изолированно от обязательных партнерских связей, без тесной кооперации с партнерами в процессе производства (к примеру, организация консультационной фирмы), в других – такая кооперация необходима (например, при производстве конфет илиаппаратуры).

При этом выбор наиболее целесообразной (с точки зрения предпринимателя) формы организации деятельности следует соотносить с возможностями, которые предоставляет действующее законодательство, особенно при решении о зарубежном инвестировании. При рассмотрении этих проблем предприниматель принимает решение о правовом статусе учреждаемойорганизации.

Говоря о типе организаций, сначала подразумевается способ принятия решений, а затем – форма собственности. Согласно этому критерию выделяют два типаорганизаций:

• самоуправляющиеся– производственные структуры, в которых решения, касающиеся деятельности организации, принимаются на коллективной основе. В состав правления организации входят представители коллектива работающих. Такой тип организаций характерен для скандинавскихстран;

• предпринимательские организации– производственные структуры, в которых предприниматель берет на себя функцию единоличного принятиярешений.

В экономической науке выделен специальный раздел – теория экономики, управляемой трудом. Эта теория связана с изучением компаний, организованныхна

96

кооперативных (в основном) началах, т. е. самоуправляющиеся компании, в которых решения принимаются на основе принципа «один человек – одинголос».

Правовая форма организации, ее права и обязанности закрепляются в уставе.Устав– свод правил, регулирующих деятельность организации, их взаимоотношений с другими организациями и гражданами и обязанности в сфере предпринимательской деятельности. Он принимается (одобряется, утверждается) исключительно учредителем. Если в качестве таковых выступает группа лиц, то устав рассматривается и принимается всеми учредителями на общем собрании (конференции). Это находит отражениев учредительном договоре. Устав и договор подписывают все егоучастники.

Эти документы (плюс протокол собрания или конференции учредителей) необходимы для государственной регистрации, учреждаемой организации и внесения его в государственныйреестр.

Устав является важным юридическим документом и к его составлению нужно относиться предельно внимательно. При разработке устава следует исходить из требований законодательных актов, действующих на территории Российской Федерации, которыми определяются права собственности, а также права и обязанности организаций в процессе осуществления предпринимательскойдеятельности.

В уставе коммерческой организации должны быть отражены следующиеположения:

• наименование организации с указанием организационно-правовой формы, фамилия собственника имущества и название предприятия. В наименовании организации могут не фигурировать указания на вид хозяйственной деятельности, т. е.«коммерческое»,

«производственное»;

• данные об учредителе (учредителях). Если в создании организации приняли участие несколько членов семьи – их фамилии, имена, отчества, местажительства;

• адресорганизации;

• предмет и видыдеятельности;

• порядок образования имущества, в том числе право собственности на имущество организации;

• порядок распределения прибыли и покрытияубытков;

• управление организацией и компетенция органовуправления;

• условия ликвидации и реорганизацииорганизации.

В уставе необходимо также оговорить ответственность учредителя (учредителей) по обязательствам организации. На титульном листе устава в верхнем углу проставляются дата его утверждения и подпись учредителя. Если устав утвержден решением собрания учредителей, указываются его дата и номер протокола. Перед сдачей на государственную регистрацию устав должен бытьпрошит.

Гражданский кодекс РФ (ст. 49) наделил лица, занимающиеся предпринимательской деятельности (исключение составляют унитарные предприятия), общей, а не специальной (целевой) правоспособностью. Это дает им возможность участвовать во всех видах предпринимательской деятельности без изменения учредительных документов и осуществлять любые виды деятельности, не запрещенныезаконом.

Учредительный договор, являясь учредительным документом юридического лица, вступает в силу с момента подписания и действует до момента прекращения деятельности юридического лица. Договор об учреждении (создании) акционерного общества представляет собой разновидность договора о совместной деятельности, целью которого является создание (учреждение) АО как юридическоголица.

Договор вступает в силу с момента подписания и действует до момента исполнения учредителями общества своих обязанностей по внесению вкладов в полном объеме. Его действие не прекращается с момента регистрации акционерного общества (как об этом часто пишут в различной правовой литературе), поскольку именно этим договором на учредителей возлагается обязанность внести взносы в уставный капитал АО, аданная

97

обязанность продолжает существовать и после регистрации общества. Учредительный договор является учредительным документом общества с ограниченной ответственностью, в котором учредители определяют порядок осуществления совместной деятельности по созданию акционерногообщества.

Создание новой организации предполагает ряд обязательных этапов. Государственная регистрация организаций осуществляется местными органами власти. В России действует не разрешительный, а регистрационный порядок создания организаций. Отказ в регистрации возможен только при нарушении действующих законов, а также в том случае, если учредительные документы не соответствуют требованиям действующего законодательства.

Некоторые местные органы власти создают специальные органы, уполномоченные осуществлять государственную регистрацию организаций. Так, в Санкт-Петербурге эти функции выполняет Санкт-Петербургская регистрационная палата. Государственная регистрация осуществляется филиалами этой палаты. Поскольку эта услуга платная, к комплекту учредительных договоров прикладывают квитанцию об уплате государственной пошлины.

При состоявшемся факте государственной регистрации организации заявитель (учредитель или лицо, уполномоченное учредителями) получает временное свидетельство о регистрации, которое действительно в течение 30 дней с момента выдачи. За это время заявитель должен: а) получить коды Общереспубликанского классификатора предприятий и организаций (ОКПО) и Общереспубликанского классификатора организаций по виду деятельности (ОКОНХ) в органах Госкомстата; б) встать на учет в налоговую инспекцию по месту регистрации организации; в) получить справку в Министерстве финансов России (или его органе) о внесении регистрируемой организации в Государственный реестр; д) открыть текущий счет в банке и внести на него 50 % уставного фонда; г) заказатьпечать.

По истечении 30 дней с момента получения временного свидетельства заявитель должен вернуть в орган, зарегистрировавший организацию, временное свидетельство со всеми необходимыми отметками и справками и получить взамен него постоянное свидетельство о регистрации организации. С этого момента организация становится самостоятельным юридическим лицом со всеми вытекающими последствиями право- и дееспособности.

Гражданский кодекс предусматриваетобязательное образование уставных (складочных) капиталовво всех хозяйственных обществах и товариществах. Образование уставного фонда предусмотрено и в унитарных предприятиях, и в производственных кооперативах. При этом следует отметить, что уставный (складочный) капитал представляет собой общую стоимость имущества, вносимого всеми учредителями (участниками) в качестве оплаты приобретаемого права в обществе илитовариществе.

Имущественной основой деятельности общества служит уставный капитал, а товарищества – складочный капитал. Вклад в уставный (складочный) капитал организации признается финансовым вложениемнаосновании соответствующей записи вучредительных документах создаваемой организации. Порядок и сроки внесения вкладов в уставные (складочные) капиталы определяются следующими документами: для товариществ – учредительным договором или для ООО – уставом и учредительным договором; дляАО– договором обучреждении.

При учрежденииАОуставный капитал разбивается на акции, которые должны бытьраспределены среди учредителей. После выпуска акций (эмиссии)АОобязанызарегистрировать в региональном отделении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (РО ФКЦБ) отчеты о первичной эмиссии. В противном случае, с точки зрения закона, считается, что уАОнет уставного капитала и в дальнейшем ему запрещаютсялюбые действия со своими ценными бумагами. ФКЦБ своим решением может приостановить и размещение первичного выпуска акций, а также налагатьштрафы.

98

На рис. 3.7 и в табл. 3.3 показаны способы участия в управлении, права и обязанности участников хозяйственных товариществ, а также обеспечение права собственности их участников, выражающееся в свободе выхода из хозяйственного товарищества и получении своейдоли.

ХТ	Полное	Управление по общему согласию всех участников. Каждый участник имеет одинголос
	Навере	Управление полными товарищами. Вкладчикиневправеучаствовать в управлении и ведениидел,а также оспариватьдействия полныхтоварищей
ХО		Высшийорган(акционеров)	ХО	– общее	собрание	его	участников

Рис.3.7.Участиечленов хозяйственныхобществ и товариществ вуправлении

Таблица3.3

Права и обязанности участников хозяйственных обществ итовариществ

Права

Обязанности

Участвовать в управлении делами това- рищества (кроме вкладчиков ХТ и владель- цев привилегированных акций АО). Полу- чать информацию о деятельности ХО (ХТ) и знакомиться с его документацией. Прини- мать участие в распределении прибыли. По- лучать часть оставшегося при ликвидации ХО (ХТ)имущества. При ликвидации ХТ на вере вкладчики имеют преимущественное право на получе- ние вкладов передтоварищами

Вносить вклады, оговоренные учреди- тельными документами. Участники ХТ должны внести не менее половины сво- его вклада к моменту регистрации ХТ, остальное – в сроки, установленныеуч-редительнымдоговором. При нарушении договоров участник вносит 10 % годовых с невнесенной части вклада и возмещаетубытки. Не разглашать конфиденциальную информацию о ХО(ХТ)

На рис. 3.8 представлена схема взаимодействия участников хозяйственных товариществ иобществ.

Органами управления акционерного общества являются (рис.3.9):

• общее собрание акционеров (высшийорган);

• совет директоров (наблюдательныйорган);

• генеральный директор (единоличный исполнительный орган) или исполнительная дирекция (коллегиальный исполнительныйорган).

Право на участие в управлении делами владельцы голосующих акций реализуют через участие в собрании акционеровобщества.

Однако компетенция общего собрания акционеров жестко ограничена: оно может рассматривать и принимать решения только по вопросам, отнесенным ФЗ «Об акционерных обществах» к его компетенции, причем перечень данных вопросов не может быть расширен (но может быть сужен) по усмотрению самихакционеров.

Существуют четыре группы вопросов, относящихся к компетенции общегособрания:

1. вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания. Они не могут быть переданы в компетенцию совета директоров и исполнительных органов общества;

99

Индивидуальныепредприниматели

Полные товарищи

Коммерческиеорганизации

Рис. 3.8.Взаимодействие участников хозяйственных товариществ иобществ

Общеесобраниеакционеровизбирает

Рис.3.9.Корпоративное руководствов ОАО (возможныйвариант)

100

2. вопросы, которые хотя и отнесены законом к исключительной компетенции общего собрания, но могут быть переданы в ведение совета директоров (образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, принятие решения об увеличении уставного капитала и внесение соответствующих изменений и дополнений в уставобщества);

3. вопросы, которые из ведения общего собрания могут быть переданы либо совету директоров, либо исполнительному (коллегиальному или единоличному)органу;

4. вопросы, решения по которым наряду с общим собранием могут принимать и другие органы общества (например, решение о проверке финансово-хозяйственной деятельности общества ревизионной комиссией илиаудитором).

В уставе ОАО может содержаться ограничение на право собрания принимать решения по определенным вопросам его компетенции. Закон устанавливает, что общее собрание может рассматривать ряд важных вопросов только по предложению совета директоров (если иное не предусмотрено уставом). Общие собрания и заседания совета директоров в соответствии с уставом ведет председатель советадиректоров.

На рис. 3.9 отражена схема управления, предполагающая наличие или назначение сильного единоличного исполнительного органа (генерального директора). Однако в соответствии с законом акционерным обществом может управлять наемный менеджер, назначаемый советом директоров, с ежегодным продлением его полномочий (рис.3.10).

Рис. 3.10. Корпоративное руководство в открытом АО (возможныйвариант)

Место «сильного» генерального директора, избираемого общим собранием, в данной схеме занимает председатель совета директоров (который, как правило, является крупнейшимакционером).

Конкретный механизм образования, функционирования, реорганизации и ликвидацииАОподробно описан в ГК и в ФЗ «Об акционерныхобществах».

На рис. 3.11 представлена схема управления производственным кооперативом. По способу принятия решений производственный кооператив относится к самоуправляющимся организациям, где решения принимаются на основе «один человек – одинголос».

Согласно ГК РФ (ст. 48),юридическим лицомпризнается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом; может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные имущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс исмету.

101

Различие между юридическим и неюридическим лицом: юридическое лицо действует на основании устава; его права и обязанности определены законом. Неюридическое лицо действует на основании положения, утвержденного вышестоящим органом; юридическое лицо полностью отвечает по своим обязательствам принадлежащим ему имуществом. Неюридическое лицо тоже отвечаетпосвоим обязательствам, однако если этойответственности недостаточно, то по его обязательствам отвечает орган, утвердивший положение онем.

Рис.3.11.Органыуправлениявпроизводственномкооперативе