9. Теория lex mercatoria и негосударственное регулирование внешнеэкономических сделок

В доктрине МЧП широко распространена концепция lex mercatoria (транснациональное торговое право, МКП, право «международного сообщества деловых людей»). Основной смысл этой концепции заключается в том, что существует автономная, обособленная регламентация международных торговых сделок, целостный комплекс регуляторов внешнеэкономических операций, отличный от внутригосударственного регулирования. Понятие lex mercatoria используется в самом широком смысле слова – это обозначение всего существующего массива и национального, и международного регламентирования всех внешнеторговых отношений, т.е. глобальное осмысление всех правил международной торговли.

Большинство зарубежных ученых считают, что основная роль в развитии и применении МКП принадлежит арбитражу. Lex mercatoria довольно часто используется в международных торговых контрактах в качестве оговорки о применимом праве (подчинение договора общим принципам права или обычаям международной торговли). Допустима и подразумеваемая отсылка к МКП, которой можно считать оговорку о разрешении спора арбитрами в качестве «дружеских посредников» (как «дружеские посредники» арбитры не связаны нормами какого-либо национального права и могут решать спор на основе принципов морали и справедливости). Арбитры могут выступать «дружескими посредниками», если имеется соответствующее соглашение сторон (п. 2 ст. VII Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.). Кроме того, сам транснациональный характер торгового контракта позволяет арбитражу применять МКП.

Lex mercatoria понимается как универсальная система правовых норм, особый правопорядок. В литературе ее называют третьей правовой системой (первая – национальное право, вторая – международное право). Однако практически всеми признается, что речь идет не о юридической, а о параюридической системе (параллельном праве). Термины «право», «правовая система» в данном случае понимаются условно – это нормативная регулирующая система. По своей правовой природе lex mercatoria является системой негосударственного регулирования международной торговли.

Основой системы негосударственного регулирования являются в первую очередь резолюции-рекомендации международных организаций, например, Руководящие принципы для многонациональных предприятий (ОЭСР), Принципы многонациональных предприятий и социальной политики (МОТ), Комплекс справедливых принципов и норм для контроля за ограничительной деловой практикой (ООН). Правовые основы и формы МКП как системы негосударственного регулирования составляют: типовые контракты на отдельные виды товаров; факультативные общие условия поставок; арбитражные регламенты; кодексы поведения (Международный кодекс рекламной практики, Кодекс поведения линейных конференций, Кодекс поведения для ТНК, Кодекс поведения в области передачи технологии). Важное место с этой системе занимают ИНКОТЕРМС, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и другие неофициальные кодификации международных обычаев.

Все эти документы создаются международными организациями, имеют рекомендательный характер и не исходят непосредственно от государств, а только косвенно выражают их волю как членов международных организаций. Например, типовые контракты и арбитражные регламенты ЕЭК ООН – это косвенное выражение согласований воли государств как субъектов данной организации.

Очень часто с lex mercatoria отождествляются Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА 1994 г. – неофициальная кодификация правил международной торговли. Принципы устанавливают «общие нормы для международных коммерческих контрактов» и основаны на общих принципах права цивилизованных народов, а также принципах, наиболее приспособленных для особых потребностей международной торговли. Принципы УНИДРУА – это набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики. Они не обладают юридической силой и не обязательны для участников международной торговли, а подлежат применению только при наличии специального согласия сторон. Можно выделить следующие аспекты применения Принципов УНИДРУА:

1) регулирование внешнеторговых сделок, когда стороны согласовали их применение;

2) как доказательство всеобщей практики, если невозможно установить применимое право;

3) толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений.

Принципы УНИДРУА закрепляют свободу договора, его добросовестность и обязательность, формулируют специфические условия международных коммерческих контрактов, разрешают противоречие между стандартными и неожиданными условиями и проблему конфликта проформ, устанавливают возможность наличия подразумеваемых обязательств. Разработка Принципов предоставила возможность участникам внешнеторговой деятельности применять систематизированный и квалифицированно сформулированный свод единообразных правил.

Уровень современного развития МКП непосредственно обусловлен кодификацией обычных правил международной торговли в Принципах УНИДРУА. Благодаря публикации Принципов УНИДРУА разрозненные правила международной торговли приобрели системный характер, так что в настоящее время можно говорить о МКП как о самостоятельной регулирующей системе. На основе Принципов УНИДРУА в 1995 г. были разработаны Принципы европейского контрактного права.

Тест для самоконтроля №7

1 (58186)Какую форму должна иметь оговорка о применимом праве:

Ответ:форма автономии воли устанавливается судом;

соглашение о применимом праве должно быть прямо выражено либо определенно вытекать из условий договора и совокупности обстоятельств дела.

форма автономии воли императивно установлена в национальном праве;

форма автономии воли определена в Венской конвенции 1980 г. о праве международной купли-продажи товаров;

2 (58184)Назовите основной критерий, характеризующий сделку именно как внешнеэкономическую:

Ответ:операции по экспорту или импорту;

переработка товаров на таможенной территории двух государств.

нахождение коммерческих предприятий контрагентов в разных государствах;

заключение договора в иностранной валюте;

3 (58194)Какие пределы имеет автономия воли сторон:

Ответ:стороны могут избрать только право, реально связанное с контрактом.

соглашение о применимом праве не может нарушать императивных норм права того государства, с которым договор имеет наиболее тесную связь;

соглашение о применимом праве может быть заключено только в момент заключения контракта;

автономия воли не имеет пределов;

4 (58180)Какое место занимает право внешнеэкономических сделок в системе МЧП?

Ответ:это самостоятельная отрасль МЧП;

это комплексный институт — он одновременно входит и в структуру МЧП, и в структуру международного экономического права;

это институт МЧП;

право внешнеэкономических сделок — точно такая же отрасль МЧП, как и все другие.

5 (58189)Что понимает российский закон под «правом страны, с которой договор наиболее тесно связан»:

Ответ:право страны, где находится основное место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора;

закон существа отношения;

закон места исполнения договора.

закон страны суда;

6 (58190)В чем основная сложность правового регулирования «договоров между отсутствующими»:

Ответ:в установлении подсудности;

в определении «гипотетической» воли сторон;

в установлении места заключения договора;

в определении места исполнения обязательства.

7 (58188)Как поступает российский суд, если в контракте отсутствует соглашение сторон о применимом праве:

Ответ:применяет «закон суда» (российское право);

применяет инкотермс-2000.

устанавливает «гипотетическую» волю сторон;

применяет право страны, с которой договор наиболее тесно связан;

8 (58193)Какое коллизионное регулирование имеют главное и акцессорное обязательства:

Ответ:главное и акцессорное обязательства имеют самостоятельное коллизионное регулирование;

посредством расщепления коллизионной привязки.

при помощи кумуляции коллизионных норм;

посредством единой коллизионной привязки;

9 (58183)В соответствии с ГК РФ внешнеэкономическая сделка должна быть заключена в следующей форме:

Ответ:нотариальной;

подлежит государственной регистрации.

письменной;

устной;

10 (58191)Что считается местом заключения договора между отсутствующими в англо-американском праве:

Ответ:место жительства продавца;

место жительства покупателя.

место исполнения договора;

место отправления акцепта (теория «почтового ящика»);

11 (58185)Назовите генеральную коллизионную привязку любой внешнеэкономической сделки:

Ответ:закон страны суда;

автономия воли сторон;

закон валюты долга.

закон места заключения сделки;

12 (58182)Назовите главную правовую форму осуществления внешнеэкономической деятельности:

Ответ:межгосударственное соглашение;

негосударственное регулирование международной торговли;

внешнеторговый договор.

правила инкотермс-2000;

13 (58187)Как поступают суды западных государств, если в контракте отсутствует соглашение сторон о применимом праве:

Ответ:применяют закон суда;

применяют закон страны продавца.

применяют закон места заключения договора;

применяют Венскую конвенцию 1980 г.;

14 (58192)Что считается местом заключения договора между отсутствующими в континентальном праве:

Ответ:место получения акцепта (доктрина «получения»);

место получения оферты;

место получения задатка.

место отправления оферты;

15 (58181)Внешнеэкономическая сделка - это:

Ответ:сделка, заключенная между лицами различной национальной принадлежности;

сделка, заключенная Правительством РФ с иностранным партнером;

сделка, цена которой выражена в иностранной валюте;

сделка, заключенная между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.