Значение доктрины в различ прав семьях.

Правовая доктрина (ПД)  — используемые в некоторых странах при наличии пробела в законодательстве, отсутствии соответствующего прецедента, положения из работ известных учёных для юридического решения возникшего спора, имеющего правовое значение. ПД может быть официальной (создается на национальном или наднациональном уровне), и научной (создается университетах). Под ПД также понимается философско-правовая теория, как учение.

В странах общего права ПД уделялось меньше внимания, нежели в странах романо-германского права. Однако никогда в истории ПД полностью не исключалась. Произведениями доктринального характера считаются труды Блэкстона («Комментарии законов Англии», 18 век), Коука («Правовые институты Англии», 17 век), Фостера («Решения королевских судов», 18 век), а также различные труды Дж. Локка, Дж. Милля и т.д. Их квалифицировали как самые авторитетные книги и широко использовали в судебной практике. В этом мы видим влияние римского права, в котором профессиональные мнения юристов считались источником права. Однако начиная с к. XIX — н.XX в. все большее значение странах общего права в качестве источников права большее значение стали иметь цельные систематизированные доктрины, сложивши­еся в результате многолетней академической и практической дея­тельности теоретиков государства и права. Например, доктрины вер­ховенства парламента в Англии, Канаде и Австралии, доктрины "политического вопроса"в США , запрещающие фе­деральным судам принимать к своему рассмотрению дела полити­ческого свойства, так как они должны решаться с помощью политических средств, а не судебных. Для всех стран общего права весьма характер­ной является доктрина обязательности сле­дования прецеденту.

ПД в большинстве своем оказали весьма значительное влияние на процесс развития современного англосаксонского права. Но значимость их в системе источников англосаксонского права по мере развития об­щества и государства все боль­ше уменьшается. Об этом свидетельствует, например, выхолащива­ние значимости таких фундаментальных доктрин, как "верховенство парламента" за счет усиления роли делегированного законодатель­ства.

В странах романо-германской семьи (РГС) ПД, выступая изначально в качестве основного источника права, она способствовала рецепции римского права. Правовая доктрина создавалась в университетах и влияла на формирование системы и общих принципов права. Именно она создала словарь и правовые понятия, которыми сейчас пользуется законодательная власть. С утверждением буржуазных отношений во второй половине XIX доктрина юридического позитивизма (П. Лабанд, К. Бергб) стала концептуальной основой правотворчества. В соответствии с этой доктриной творцом права считалось государство, право и закон отождествлялись. Сейчас она не является основным источником права, тем не менее омет большое значение при толковании права и применении законов.

В РФ ПД источником права она не признаётся. В то же время компетентные научные труды, толкование законодательства (к примеру, научные комментарии Конституции, федеральных законов) могут являться своего рода вспомогательными началами для применения нормы права.

Для мусульманской правовой системы правовая доктрина и ныне признается едва ли не важнейшим источником права. Иджма - это третий по значимости источник права после Корана и Сунны, которые не содержат в нормативные положения, а являются религиозным учением. Иджма-это согласованное мнение исламских правоведов и богословов по религиозным и правовым вопросам Корана и Сунны, требующим практическое применение. Кияс-суждение по аналогии, основанное на детальном изучении Сунны и Корана. Фетва-письменные и устные суждения авторитетных теологов и правоведов на решения светских властей в отношении социальной жизни и толкования различных положений общего характера. Урф (обычай) и адат (привычная практика) как источники права работают в том случае, если отсутствуют предписания Корана и Сунны.

Билет 20.

Основные критерии классификации основных прав си­стем.

При классификации правовых систем сформировались два основных направления: одни принимают во внимание только существенные отличия и выделяют три основные правовые семьи, другие опираются на большое количество критериев и насчитывают до восьми правовых семей.

Р. Давид выдвигает 2 критерия: юридическая техника, используемая при изучении права, и одинаковые философские, политические и экономические принципы. В выделяются три романо-германская, англосакская, социалистическая правовые семьи, к которым примыкает весь другой юридический мир.

К. Цвайгерт выдвигает как критерий классификации понятие «правовой стиль», который определяется пятью факторами:

1) историческим происхождением и развитием правовой системы

2) господствующей доктриной юридического мышления и ее спецификой;

3) своеобразными правовыми институтами.

4) правовыми источниками и методами их толкования;

5) идеологическими факторами.

На этой основе он выделял семьи : романскую, германскую, скандинавскую, общую, социалистическую, дальневосточную, исламскую, индусскую.

Бехруз призывает учитывать объективные и субъективные факторы при классификации правовых семей и создании и делит их на группы: общецивилизационные критерии (ОК) и правовые критерии (ПК).

ОК отражают идеологические, политические, религиозные, культурные особенности формирования и развития общества. К ним относится 1. религиозный фактор, 2. сложившиеся традиции и обычаи (например, правовой менталитет китайцев по-прежнему определяется традициями, связанными с конфуцианством), 3. история развития общества, 4. геокультурный фактор (как макрокритерий классификации, отличающий западные системы права от незападных на основе системы устойчивых культурных реалий и представлений) .

ПК заключаются в связанности правовых элементов одним общим правопорядком специфического типа. К ним относятся 1. правовые традиции, в которых отражаются общецивилизационные факторы и которые представляют сущностно-содержательную сторону правовых систем. Как говорил Берман «традиция-это идея неразрывности между прошлым и настоящим». 2. Типы правопонимания, которые формируются под влиянием правовых традиций. В «правопонимание» входят идеи, теоретические концепции, отражающие закономерности возникновения и функционирования права. 3. Особенности происхождения и эволюции различных правовых систем, отражающие особенности функционирования правовых систем на разных этапах их исторического развития. 4. Система источников права, она является важнейшим критерием (в общем праве -это судебный прецедент, в исламе-Коран).5 Структура права и специфические институты. Струткура права отражает определенные уровни изложения правового материала в рамках правовых отраслей, институтов и норм. Например, романо-германское право делится на публичное и частное. Специфическим институтом Исламского права служит институт Вакфа )совокупность норм, регулирующих вопросы неотчуждаемого имущества, предназначенного для благотворительных целей, в романо-германском праве таким и институтом считается обязательственное право.6. Юридическая техника как совокупность приемов и правил для разработки и применения НПА.