4.9. Реализация заложенных ценных бумаг

Реализация предмета залога является логическим продолжением обращения взыскания на предмет залога, завершающим процедуру удовлетворения требований кредитора за счет заложенного имущества. Способы реализации предмета залога различаются в зависимости от того, в каком порядке обращено взыскание на данное заложенное имущество, а также от достигнутого между сторонами соглашения.

Реализация заложенных эмиссионных ценных бумаг при обращении взыскания на них в судебном порядке

Реализация заложенных ценных бумаг, на которые обращено взыскание в судебном порядке и относительно которых в договоре о залоге не установлен иной порядок реализации, по общему правилу осуществляется следующими способами:

1) ценные бумаги, не обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, подлежат продаже на публичных торгах в форме открытого аукциона, проводимого в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве⁶⁹²;

2) ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, подлежат продаже на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг⁶⁹³.

Необходимо отметить, что определение понятия «ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг» содержится только в ч. 3 ст. 280 НК РФ. Ценные бумаги признаются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг исключительно при одновременном соблюдении следующих условий:

1) если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством;

2) если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами;

3) если по ним в течение последних трех месяцев, предшествующих дате совершения налогоплательщиком сделки с этими ценными бумагами, рассчитывалась рыночная котировка, если это предусмотрено применяемым законодательством.

Обращение взыскания на предмет залога по решению суда осуществляется в соответствии с законодательством об исполнительном производстве судебным приставом-исполнителем. При этом необходимо отметить, что в ряде случаев залогодержатель может не возбуждать исполнительное производство, а напрямую направить исполнительный лист реестродержателю или депозитарию для осуществления предписанных действий.

Так, исполнительный документ о списании с лицевого счета или со счета депо должника и о зачислении на лицевой счет или счет депо взыскателя эмиссионных ценных бумаг (далее – исполнительный документ о списании ценных бумаг) может быть направлен взыскателем непосредственно эмитенту, если он самостоятельно осуществляет деятельность по ведению реестра владельцев таких ценных бумаг, или держателю реестра, осуществляющему ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг по поручению эмитента, либо депозитарию, осуществляющему учет прав на эмиссионные ценные бумаги должника, при условии, что взыскатель располагает сведениями об имеющихся на указанных счетах должника ценных бумагах. Исполнительный документ о списании ценных бумаг подлежит исполнению лицом, осуществляющим учет прав на эмиссионные ценные бумаги должника⁶⁹⁴.

При обращении взыскания на имущество должника – владельца именных эмиссионных ценных бумаг, а также эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, выпущенных с обязательным централизованным хранением или депонированных по иным основаниям у депозитария, на такие ценные бумаги налагается арест⁶⁹⁵. Целью наложения ареста является обеспечение сохранности имущества, которое подлежит реализации⁶⁹⁶.

Наложение ареста на ценные бумаги, принадлежащие должнику, означает запрет для должника распоряжаться ими (продавать, предоставлять в качестве обеспечения собственных обязательств или обязательств третьих лиц, обременять иным образом, а также передавать такие ценные бумаги для учета прав другому депозитарию или держателю реестра, осуществляющему ведение реестра владельцев ценных бумаг)⁶⁹⁷.

Важно отметить, что наложение ареста на ценные бумаги не препятствует совершению эмитентом (управляющей компанией, управляющим) действий по их погашению, выплате по ним доходов, их конвертации или обмену на иные ценные бумаги, если такие действия предусмотрены решением о выпуске арестованных ценных бумаг и не запрещены постановлением о наложении ареста на ценные бумаги⁶⁹⁸. Полученные в результате конвертации или обмена ценные бумаги считаются находящимися под арестом на тех же условиях, что и ценные бумаги, арестованные по постановлению о наложении ареста. При этом судебный пристав в дополнение к ранее вынесенному постановлению обязан вынести постановление о наложении ареста на ценные бумаги, полученные в результате конвертации или обмена, с учетом размера задолженности.

Согласно ч. 1. Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.07.2003 № 72 «Обзор практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг» если, налагая арест на акции в целях обеспечения иска, арбитражный суд не запретил владельцу акций пользоваться ими и осуществлять удостоверенные ими права по участию в управлении акционерным обществом, то арест акций, наложенный арбитражным судом в целях обеспечения иска, означает лишь запрет владельцу акций распоряжаться ими как объектом гражданского оборота.

Необходимо отметить, что непосредственная реализация заложенного имущества производится не самим приставом-исполнителем. Согласно ч. 4 ст. 28.2 Закона о залоге прием на реализацию заложенного движимого имущества от судебного пристава-исполнителя по акту приема-передачи, а также предусмотренных законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве соответствующих документов осуществляется залогодержателем. Это положение перекликается с ч. 2. ст. 447 ГК РФ, согласно которой в качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель иного имущественного права на нее. В данном случае можно говорить о том, что право залогодержателя является вещным правом или правом, близким к вещному. По мнению А. В. Егорова, оно напоминает виндикацию: вещь забирается у должника (в этом сходство), но не передается кредитору, а подлежит продаже⁶⁹⁹.

Организатором торгов также могут являться специализированная организация или иное лицо, которые действуют на основании договора с залогодержателем. В этом случае необходимо учитывать, что по смыслу п. 2 ст. 447 ГК РФ организатор торгов может выступать от своего имени. В таком случае к отношениям залогодержателя и организатора торгов подлежат применению нормы, регулирующие договор комиссии.

При реализации заложенного движимого имущества на публичных торгах на основании решения суда судебный пристав-исполнитель обязан направить не позднее чем за десять дней до даты проведения торгов залогодателю и должнику по основному обязательству извещение о проведении торгов с указанием даты, времени и места проведения торгов. То же правило применяется и при реализации предмета залога с торгов, проводимых при обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. В этом случае обязанность по извещению залогодателя лежит на залогодержателе.

Начальная продажная цена заложенного имущества определяется решением суда на основании соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора – самим судом (ч. 11 ст. 28.2 Закона о залоге). При наличии спора между сторонами суд руководствуется залоговой стоимостью, указанной в договоре залога. В случае же залога в силу закона такого ориентира нет, и суд, видимо, должен руководствоваться ориентировочной рыночной стоимостью предмета залога, доказывание которой входит в процессуальные обязанности сторон.

В случае судебного обращения взыскания в соответствии с ч. 1 ст. 90 Закона об исполнительном производстве торги должны быть проведены в двухмесячный срок со дня получения организатором торгов имущества для реализации. Выигравшим торги признается лицо, предложившее на торгах наиболее высокую цену за продаваемое движимое имущество. Это лицо и организатор торгов подписывают в день их проведения протокол о результатах торгов. В течение пяти рабочих дней с момента внесения покупной цены лицом, выигравшим торги, организатор торгов заключает с данным лицом договор купли-продажи. Этот договор и протокол о результатах торгов являются основанием для внесения реестродержателем соответствующей записи о переходе прав на заложенные ценные бумаги.

Организатор торгов объявляет торги несостоявшимися в следующих случаях:

1) заявки на участие в торгах подали менее двух лиц;

2) на торги не явились участники торгов либо явился один участник торгов;

3) из явившихся участников торгов никто не сделал надбавки к начальной цене имущества;

4) лицо, выигравшее торги, в течение пяти дней со дня проведения торгов не оплатило стоимость имущества в полном объеме.

В случае объявления торгов несостоявшимися организатор торгов не ранее десяти дней, но не позднее одного месяца со дня объявления торгов несостоявшимися назначает вторичные торги. Начальная цена имущества на вторичных торгах постановлением судебного пристава-исполнителя снижается на 15 %. Начальная цена имущества на вторичных торгах не снижается, если их проведение вызвано тем, что лицо, выигравшее первые торги, не оплатило стоимость имущества в полном объеме.

В случае объявления вторичных торгов несостоявшимися судебный пристав-исполнитель направляет взыскателю предложение оставить имущество за собой. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой заложенное движимое имущество в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается. Залогодержатель считается воспользовавшимся указанным правом, если в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися направит в письменной форме организатору торгов и залогодателю или, если обращение взыскания осуществлялось в судебном порядке, организатору торгов, залогодателю и судебному приставу-исполнителю заявление об оставлении за собой предмета залога.

Необходимо отметить, что определенные сложности возникают при реализации на торгах (как публичных, так и частных) акций ЗАО.

С одной стороны, в соответствии с ч. 3 ст. 87 Закона об исполнительном производстве реализация ценных бумаг осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона. Возникающие при этом отношения регулируются нормами гражданского законодательства. Закон об АО является частью гражданского законодательства, поэтому при продаже акций ЗАО на торгах в рамках исполнительного производства положения о преимущественном праве приобретения акций, предусмотренные п. 3 ст. 7 данного Закона, подлежат соблюдению.

С другой стороны, при обращении взыскания на акции общества и продаже их с публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства, применение преимущественного права приобретения влечет нарушение интересов как должника, так и кредитора, заинтересованных в быстрой продаже акций по максимально высокой цене. Кроме того, ст. 87 Закона об исполнительном производстве предусматривает, что информирование о проведении публичных торгов по продаже ценных бумаг осуществляется путем публикации соответствующей информации организатором торгов в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования и в печатных средствах массовой информации. Положения названной статьи не содержат требования о том, что при обращении взыскания на акции ЗАО необходимо персонифицированное извещение акционеров такого общества о проведении торгов.

Однако Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 № 131, посвященное практике разрешения споров, связанных с реализацией преимущественного права приобретения акций ЗАО, разъясняет, что действующее законодательство не содержит положений, ограничивающих право акционеров ЗАО на преимущественное приобретение акций, продаваемых на публичных торгах. Данное право должно реализовываться акционерами путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов, при отсутствии предложений от иных участников торгов о приобретении акций по более высокой цене. В связи с этим при продаже акций на торгах в порядке исполнительного производства организатор торгов в силу абз. 5 п. 3 ст. 7 Закона об АО обязан направить в ЗАО извещение о проведении торгов не менее чем за 30 дней до их проведения (п. 2 ст. 448 ГК РФ).

Для ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, установлен иной порядок реализации при обращении взыскания по решению суда.

Согласно ч. 2 ст. 28.1 Закона о залоге, если иное не установлено договором о залоге движимого имущества, ценные бумаги, обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, подлежат продаже на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг.

Торги организатора торговли на рынке ценных бумаг осуществляются в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о рынке ценных бумаг. Продажу ценных бумаг осуществляет брокер или управляющий (если ценные бумаги переданы ему в управление), являющийся участником соответствующих торгов, на основании постановления судебного пристава-исполнителя⁷⁰⁰.

Привлечение оценщика при реализации заложенных ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, не требуется. Ценные бумаги выставляются на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг по цене не ниже средневзвешенной цены этих ценных бумаг за последний час торгов предыдущего торгового дня⁷⁰¹. При этом судебные инстанции исходят из того, что реализация ценных бумаг с публичных торгов возможна только по цене, сложившейся в системе организатора торгов на момент их реализации. Цена ценной бумаги, существовавшая на момент закрытия предыдущего торгового дня, препятствием для реализации предмета удержания по ценам текущего торгового дня не является⁷⁰².

Заявка на продажу ценных бумаг на торгах организатора торговли на рынке ценных бумаг может выставляться неоднократно в течение двух месяцев со дня получения постановления судебного пристава-исполнителя. Если в двухмесячный срок со дня получения брокером или управляющим постановления судебного пристава-исполнителя ценные бумаги не были проданы на торгах, то судебный пристав-исполнитель предлагает взыскателю оставить ценные бумаги за собой по средневзвешенной цене этих ценных бумаг за последний час торгов последнего торгового дня, в который брокер или управляющий выставлял их на торги.

Необходимо отметить, что вознаграждение организатору торгов или комиссионеру выплачивается залогодержателем. При этом если сумма вознаграждения не превышает 3 % суммы, вырученной от реализации заложенного имущества, данную сумму залогодержатель может возместить за счет стоимости заложенного движимого имущества.

В соответствии с п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге» ограничение на возмещение за счет суммы, вырученной при реализации имущества, касается только суммы вознаграждения организатора торгов и (или) комиссионера и не распространяется на возмещение иных необходимых расходов залогодержателя по взысканию (ст. 337 ГК РФ).

В случае если заложенное имущество не было реализовано путем продажи на торгах, оплата услуг организатора торгов осуществляется за счет залогодержателя, оставившего за собой предмет залога, или в случае, если залогодержатель не воспользовался правом оставить за собой предмет залога, за счет залогодателя.

В соответствии со ст. 29 Закона о залоге в случае, когда суммы, вырученной от продажи предмета залога, недостаточно для полного удовлетворения требований залогодержателя, он вправе, если иное не предусмотрено законом или договором, получить недостающую сумму из другого имущества должника, на которое может быть обращено взыскание в соответствии с законодательством Российской Федерации, не пользуясь при этом преимуществом, основанным на праве залога. Если же сумма, вырученная при реализации заложенного движимого имущества, или цена, по которой залогодержатель оставил за собой заложенное движимое имущество, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю (п. 17 ст. 28.1 Закона о залоге).

Особое внимание необходимо обратить на оформление перехода прав, удостоверенных ценной бумагой, к новому собственнику заложенного имущества и фиксацию прекращения права залога.

Согласно п. 25. Порядка учета в системе ведения реестра залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перехода прав на заложенные именные эмиссионные ценные бумаги, утвержденного Приказом ФСФР от 05.04.2011 № 11–10/пз-н (далее – Порядок учета), внесение записей о прекращении залога ценных бумаг и передаче ценных бумаг в связи с обращением на них взыскания по решению суда осуществляется регистратором на основании:

1) передаточного распоряжения, подписанного залогодержателем или его уполномоченным представителем (лицом, указанным в решении о выпуске облигаций, обеспеченных залогом ценных бумаг в качестве лица, которое будет осуществлять их реализацию), и оригиналов или надлежащим образом оформленных копий решения суда и договора купли-продажи заложенных ценных бумаг, заключенного по результатам торгов, или

2) в случае оставления заложенных ценных бумаг залогодержателем за собой – решения суда и протокола несостоявшихся повторных торгов, после проведения которых прошло не более одного месяца.

Однако в соответствии с п. 7.6.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (далее – Положение), утвержденного Постановлением ФКЦБ от 02.10.1997 № 27, среди документов, необходимых для внесения в реестр записи о прекращении залога в связи с неисполнением обязательства, указаны:

• залоговое распоряжение, подписанное залогодержателем или его уполномоченным представителем и залогодателем или его уполномоченным представителем (передается регистратору);

• документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору);

• решение суда и договор купли-продажи ценных бумаг, являющихся предметом залога, заключенный по результатам торгов, в случае удовлетворения требований залогодержателя по решению суда (передается регистратору);

• решение суда и протокол несостоявшихся повторных торгов продажи ценных бумаг, являющихся предметом залога, в случае удовлетворения требований залогодержателя по решению суда (передается регистратору).

Таким образом, между двумя вышеуказанными документами существует противоречие. Согласно Положению подписывается залоговое, а не передаточное распоряжение, причем не только залогодержателем, но и залогодателем.

Необходимо отметить, что может возникнуть ситуация, когда обеспеченное залогом ценных бумаг обязательство прекращено, а залогодержатель не подписывает и не подает залоговое распоряжение регистратору с целью внесения в реестр записи о прекращении залога. В данном случае залогодатель вправе обратиться в суд с требованием обязать залогодержателя подписать залоговое распоряжение⁷⁰³. Следует также обратить внимание на то, что суд вправе обязать регистратора внести в реестр акционеров запись о прекращении залога акций⁷⁰⁴.