90. Присвоение либо растрата – ст. 211. Их отличие от кражи и от хищения путем злоупотреблениями служебными полномочиями

В комментируемой статье предусматривается ответственность за две самостоятельные формы хищения чужого имущества – за присвоение или растрату, каждая из которых объединяется общими признаками, но в тоже время имеет свои объективные и субъективные особенности.

Субъект преступления. Определяющей особенностью присвоения и растраты как самостоятельных форм хищения является правовое отношение субъекта к похищаемому имуществу. Субъект присвоения и растраты – специальный. Им может быть должностное или недолжностное лицо, которому имущество вверено в правомерное владение, пользование или распоряжение. Ответственность наступает с 16-и лет. Имущество должно быть "вверено виновному". "Хищение имущества путем присвоения или растраты может быть совершено только лицом (должностным или недолжностным), которому это имущество вверено. Вверенным является имущество, в отношении которого лицо в силу трудовых, гражданско-правовых или иных отношений наделено полномочиями владения, пользования или распоряжения" (п. 16 постановления № 15 от 21.12.2001 г.). Данное имущество должно находиться у виновного в правомерном владении, юридически оформлено и закреплено в соответствующих документах (договоре, трудовом соглашении, акте приемки, накладной и т. д.).

В силу должностных обязанностей вверенное имущество может находиться у кладовщиков, заведующих складом и иными хранилищами, экспедиторов, агентов по снабжению, продавцов, кассиров и других лиц, осуществляющих в отношении этого имущества правомочия по распоряжению, управлению, доставке или хранению.

В силу договорных отношений вверенное имущество может быть предметом различных гражданско-правовых договоров, например, договора аренды, проката, хранения, транспортировки и т. д.

Объективная сторона преступления. Присвоение представляет собой незаконное безвозмездное обращение чужого имущества, вверенного виновному в его пользу. Присвоенное имущество продолжает находиться в незаконном владении виновного, т. е. оно им не отчуждено и не потреблено. Обращение имущества в пользу виновного может проявляться в различных формах – обособлении, удержании, использовании и т. д. Удержание как форма присвоения заключается в невыполнении требований о предъявлении вверенного имущества в срок, установленный законом, договором, компетентным органом или лицом. Если же невозвращение имущества явилось результатом его порчи, уничтожения, утраты, похищения другими лицами, ответственность за присвоение не наступает.

Невозвращение в срок имущества, полученного по договорам имущественного найма, бытового проката, купли-продажи с отсрочкой платежа, не может признаваться присвоением, так как в этих случаях имущество передается лицу в личное пользование, и ответственность за его невозвращение наступает в гражданско-правовом порядке.

Растрата характеризуется как незаконное безвозмездное расходование в форме потребления или отчуждения имущества, вверенного виновному, минуя этап присвоения. Растрата может проявляться в виде личного потребления или иного способа израсходования либо путем продажи, обмена, дарения, передачи в долг или в счет погашения долга и т. д. Так как растрата – отдельная самостоятельная форма хищения, то она не является последующим после присвоения этапом преступной деятельности.

Специфика растраты состоит в том, что в отличие от присвоения между правомерным владением и незаконным распоряжением отсутствует временной промежуток. При совершении растраты начало и окончание деяния сливаются в один акт расходования вверенного имущества. Тем самым данное обстоятельство исключает возможность виновного незаконно владеть имуществом в течение какого-либо времени.

В отличие от присвоения, состоящего в обращении вверенного имущества путем помещения его в имущественную массу виновного, при растрате имущество отчуждается или потребляется виновным, т. е. расходуется по его личному усмотрению.

Сущность присвоения или растраты выражается в нарушении правомерности владения, в результате чего устанавливается незаконное владение имуществом. В случае присвоения правомерное владение вверенным имуществом с момента удержания его у виновного переходит в неправомерное, а в случае растраты – правомерное владение, минуя незаконное владение, переходит в незаконное распоряжение. При этом, если виновный присвоил имущество, а затем распорядился им, его действия все равно должны квалифицироваться как присвоение, так как изъятие имущества было совершено именно в форме присвоения, и последующее распоряжение этим имуществом находится вне рамок состава присвоения.

В отличие от других форм хищения, когда виновный сам изымает имущество из чужого владения либо добивается его передачи под угрозой применения насилия или с использованием обмана, при присвоении имеет место переход имущества во владение виновного на законном основании. Собственник или законный владелец имущества передает его по своей воле другому лицу с определенной целью для владения или временного использования этого имущества. Имущество может быть передано во владение без права использования (например, для хранения или перевозки), с правом пользования (например, в аренду) или с правом распоряжения (например, доверительное управление). В любом случае законное владение, включая в себя весь комплекс прав по распоряжению имуществом или отдельные права, должно осуществляться в интересах собственника.

Хищение имущества, совершенное лицом, не обладающим указанными выше полномочиями, но имеющим доступ к нему в связи с порученной работой либо выполнением служебных обязанностей (например, для выполнения чисто технических, производственных функций), подлежит квалификации как кража (например, сторож во время дежурства похищает с охраняемого объекта имущество; комбайнеры, удирающие урожай; трактористы, которым выдано зерно для посева; рабочие предприятий; грузчики баз и складов; уборщицы; шоферы без наделения их полномочиями экспедитора и т. д.).

Присвоение считается оконченным преступлением с момента удержания и фактического обращения в свою пользу вверенного имущества и установления неправомерного владения им, когда виновный получает реальную возможность распоряжения данным имуществом по своему усмотрению. Растрата признается оконченным преступлением с момента фактического неправомерного безвозмездного отчуждения или потребления виновным вверенного ему имущества.

Субъективная сторона присвоения и растраты характеризуется прямым умыслом и корыстной целью. Виновный сознает, что завладевает путем присвоения или растраты вверенным ему чужим имуществом, и это имущество удерживается, используется, истрачивается, отчуждается и т. п. против воли собственника, предвидит, что в результате этого собственник имущества понесет материальный ущерб, и желает сделать это указанным выше способом.

Особенность данного признака заключается в соучастии в составе хищения со специальным субъектом. В соответствии с п. 19 постановления № 15 от 21.12.2001 г. лица, непосредственно участвовавшие в похищении имущества путем присвоения или растраты группой лиц по предварительному сговору с лицом, которому это имущество вверено, несут ответственность по ст. 211. В остальных случаях их ответственность наступает за соучастие в этом преступлении. По нашему мнению, такой подход не учитывает особенностей ответственности соучастников в преступлениях со специальным субъектом.

Присвоение как форму хищения следует отграничивать от временного позаимствования чужого имущества лицом, в ведении которого оно находилось. Если лицо незаконно использовало вверенное ему имущество с намерением возвратить его или возместить его стоимость (не имело умысла на безвозмездное обращение в свою пользу такого имущества), то состав присвоения отсутствует.

Если вверенное имущество отчуждено незаконно и безвозмездно, то при отсутствии корыстной цели действия не должны рассматриваться как хищение. Такие действия виновного при наличии соответствующих признаков могут быть квалифицированны по ст. 217 (п. 16. постановления № 15 от 21.12.2001 г.).

Присвоение имущества, выбывшего из владения собственника ввиду его утраты, не образует хищения, а является присвоением найденного, ответственность за которое при определенных обстоятельствах наступает по ст. 215 (п. 16. постановления № 15 от 21.12.2001 г.).

Действия лиц, уполномоченных на получение с граждан денег за выполнение работ или оказание услуг и присвоивших полученные деньги, должны квалифицироваться по ст. 211 как хищение путем присвоения. Лица, выполняющие работы или оказывающие услуги, но не обладающие такими полномочиями, за совершение указанных действий могут нести ответственность за причинение имущественного ущерба без признаков хищения по ст. 216 (п. 17. постановления № 15 от 21.12.2001 г.).

Похищение лицом имущества, переданного ему по количеству или весу с возложением обязанностей отчитаться за него (сторожем, охранником, шофером и т. п.), должно квалифицироваться по ст. 211 УК. Если же имущество такому лицу по количеству или весу не передавалось, то при похищении имущества в силу доступа к нему по роду выполняемой работы его действия подлежат квалификации по ст. 205.