Процедуры банкротства

При рассмотрении дела о банкротстве применяются следующие процедуры банкротства:

1) если должником является юридическое лицо – наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение;

2) если должником является гражданин – конкурсное производство, мировое соглашение, иные предусмотренные Законом о банкротстве процедуры.

Наблюдение применяется в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Финансовое оздоровление – в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.

Внешнее управление применяется для восстановления платежеспособности должника. Оно вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен не более чем на шесть месяцев. Планом внешнего управления могут быть предусмотрены следующие меры по восстановлению платежеспособности должника такие, как перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника – унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника; иные меры по восстановлению платежеспособности должника.

Конкурсное производство применяется в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

Мировое соглашение – в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами на любой стадии процедуры банкротства.

Упрощенные процедуры банкротства применяются при банкротстве ликвидируемого и отсутствующего должника. Упрощение процедуры банкротства заключается в том, что при банкротстве ликвидируемого или отсутствующего должника не применяются такие процедуры, как наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление.

Юридическое лицо ликвидируется, если стоимость его имущества недостаточна для удовлетворения требований кредиторов. При обнаружении указанных обстоятельств ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. После принятия решения о ликвидации юридического лица (унитарного предприятия) и до создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) заявление о признании должника банкротом должно быть подано в арбитражный суд собственником имущества должника – унитарного предприятия, учредителем (участником) должника или руководителем должника.

Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утверждает конкурсного управляющего.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом.

В случаях, если гражданин-должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

Заявление о признании отсутствующего должника банкротом подается уполномоченным органом только при наличии средств, необходимых для финансирования процедур банкротства. Порядок и условия финансирования процедур банкротства в отношении отсутствующих должников, в том числе размер вознаграждения конкурсного управляющего, определяются Правительством Российской Федерации.

Арбитражный суд в течение месяца с даты принятия к производству заявления о признании отсутствующего должника банкротом принимает решение о признании отсутствующего должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Конкурсный управляющий уведомляет в письменной форме о банкротстве отсутствующего должника всех известных ему кредиторов отсутствующего должника, которые в течение месяца со дня получения уведомления могут предъявить свои требования конкурсному управляющему.

По ходатайству конкурсного управляющего при обнаружении им имущества отсутствующего должника арбитражный суд может вынести определение о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к процедурам банкротства.

Дело о банкротстве отсутствующего должника рассматривается судьей единолично.

С момента принятия арбитражным судом решения о признании индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

Индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение года с момента признания его банкротом.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от ис­полнения оставшихся обязательств, связанных с его предприни­мательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкро­том (ст. 25 ГК РФ). При этом сохраняют силу требования граждан, перед кото­рыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

В отличие от банкротства индивидуального предпринимателя, несостоятельность (банкротство) юридических лиц означает их полную ликвидацию (п. 1 ст. 65 ГК РФ).

Существенным отличием процедуры банкротства юридического лица (по сравнению с банкротством индивидуального предпринимателя) является то, что законодательно устанавливаются условия, при которых требования кредиторов юридического лица считаются погашенными:

во-первых, это касается требований, неудовлетворенных из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица;

во-вторых, погашенными считаются требования, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд;

в-третьих, это требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору было отказано.

Пример

Иностранный гражданин решил заключить договор займа с ООО «Русинвест», в котором он является и генеральным директором, и единственным учредителем (иностранный гражданин – займодавец, а ООО – заемщик). Соответствует ли законодательству заключение договора займа? Может ли иностранный гражданин совершить сделку с учрежденным им ООО, в том числе являясь его генеральным директором? Кто подписывает такой договор: со стороны ООО и со стороны генерального директора?

Нормативная база:

ГК РФ ст.ст. 2, 53, 56

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 N 14-ФЗ ст. 2, 32, 40

Постановления Президиума ВАС РФ: от 19.09.2006 N 5243/06, от 11.04.2006 N 10327/05, от 06.12.2005 N 9341/05, от 21.09.2005 N 6773/05

Определение ВАС РФ от 03.09.2008 N 11092/08

(1) Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом (п. 1 ст. 2 ГК). Таким образом, иностранный гражданин вправе заключать любые гражданско-правовые сделки на территории РФ, в том числе договоры займа.

(2) В соответствии со ст. 2 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон N 14-ФЗ) ООО – это учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.

При этом учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК, либо учредительными документами юридического лица (п. 3 ст. 56 ГК).

Согласно п. 4 ст. 32 Закона N 14-ФЗ руководство текущей деятельностью общества осуществляется его единоличным исполнительным органом. Согласно п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган ООО может называть "генеральный директор", «президент», иным образом. Соответственно, генеральный директор является органом ООО.

При этом согласно п. 1 ст. 53 ГК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом иными правовыми актами и учредительными документами. В силу указанной нормы органы юридического лица, в том числе генеральный директор, не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях. Из этого следует, что действия генерального директора общества необходимо расценивать как действия непосредственно самого общества, а не его представителя.

Отсюда также следует, что одно и то же физическое лицо может заключить сделку и подписать содержащий ее документ, выступая с обеих сторон сделки в качестве органов различных юридических лиц или от себя лично.

Вывод:

Действующее законодательство РФ не ограничивает прав иностранного гражданина на заключение гражданско-правовых договоров на территории РФ. Подписание договора займа одним и тем же лицом (иностранным гражданином) не противоречит ст. 182 ГК, т. к. с одной стороны он ставит подпись от имени юридического лица - заемщика, а с другой стороны - от своего собственного, физического лица имени.

Следует обратить внимание на то, что в судебной практике не наблюдается единой позиции при решении данного вопроса.

В Постановлении от 23.05.2007 N А05-11151/2006-26 ФАС Северо-Западного округа пришел к выводу, что генеральный директор общества при заключении сделок выступает не от себя лично, а от имени представляемого им юридического лица. ВАС РФ в Определении от 22.08.2007 N 9775/07 признал данную позицию правомерной.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 04.07.2002 N Ф04/2380-468/А46-2002 указал, что генеральный директор, являясь органом юридического лица в силу ст. 53 ГК РФ, не является представителем этого юридического лица в рамках ст. 182 ГК РФ.

ФАС Уральского округа в Постановлении от 01.03.2007 N Ф09-1319/07-С5 признал ничтожным договор, заключенный между гражданином А. и обществом, поскольку гражданин А. является единоличным исполнительным органом и единственным участником данного общества. Как указал суд, п. 3 ст. 182 ГК РФ содержит общее правило о запрещении представителю совершать сделку от имени представляемого для себя лично. При этом, несмотря на то что гражданин А. не является представителем общества (будучи его директором), он, тем не менее, является единственным участником данного общества, а значит, фактически сделка была совершена им в отношении себя лично. Вследствие этого договор уступки права требования является ничтожным на основании ст. ст. 10, 168 и 182 ГК РФ.

В Постановлении от 03.06.2003 N Ф04/2378-553/А03-2003 ФАС Западно-Сибирского округа отметил, что договор на оказание обществу консалтинговых услуг, заключенный генеральным директором общества с собой как предпринимателем, является недействительным как сделка, совершенная представителем от имени представляемого в отношении себя лично и с нарушением правил заключения сделок общества, в которых имеется заинтересованность.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 19.01.2004 N А11-6612/2002-К1-1/325 установил, что как от имени кредитора, так и от имени должника договор подписан одним лицом, которое являлось генеральным директором общества и индивидуальным предпринимателем. Таким образом, сделка была совершена им в отношении себя лично, что прямо запрещено п. 3 ст. 182 ГК РФ. Сделка, совершенная с нарушением норм законодательства, является ничтожной.

Таким образом, нельзя говорить об однозначной позиции судов при решении данного вопроса, следовательно, соответствие указанного договора законодательству лицу предстоит доказывать в суде при возникновении претензий контрагентов или уполномоченных органов (например, налоговых органов). Сам по себе факт того, что договор купли-продажи подписан с обеих сторон одним и тем же лицом, не является основанием для признания договора ничтожным.

Пример

Воронов, приобрел в собственность несколько нежилых помещений, которые он планирует сдавать в аренду. Нужно ли Воронову регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя до сдачи в аренду этих помещений? Какие последствия предусмотрены действующим законодательством при осуществлении предпринимательской деятельности без государственной регистрации? Рассмотрите нормы гражданского, административного, налогового права по указанному вопросу.

Нормативная база:

ГК РФ ст.ст. 2, 23, 130, 209, 213, 608

НК РФ ст. 11

Письма Минфина от 16.08.2010 N 03-04-05/3-462; от 07.11.2006 N 03-01-11/4-82 и от 22.09.2006 N 03-05-01-03/125

КоАП РФ ст. 14.1

Согласно ст. 608 ГК РФ право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду. Физическое лицо может передать нежилые помещения в доверительное управление, а также сдавать в аренду как физическое лицо, не регистрируясь при этом в качестве индивидуального предпринимателя.

Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Однако в соответствии с п. 4 ст. 23 ГК РФ гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований п. 1 ст. 23 ГК РФ, то есть без регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Так, предприниматель несет по п.3 ст. 401 ГК РФ ответственность независимо от вины.

В п.2 ст. 11 НК РФ в отношении исполнения обязанностей по уплате налогов установлена норма, аналогичная п.1 ст. 23 ГК РФ.

В письме Минфина от 16.08.2010 N 03-04-05/3-462 разъясняется вопрос о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности, о чем могут свидетельствовать, в частности, следующие факты:

- изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;

- хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;

- взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок;

- устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.

При наличии достаточных оснований считать, что вышеуказанные признаки имеются в наличии, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

Таким образом, если сдача имущества в аренду осуществляется при наличии вышеуказанных признаков предпринимательской деятельности, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица и уплачивать налог с соответствующих доходов в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии c п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей.