Тема 1.4. Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Определяющим звеном экономики является рынок, в котором осуществляется связь производства и потребления, определяются потребности общества и возможности производителя, происходит общественная оценка эффективности производства. Рынок функционирует благодаря активной деятельности его участников, которые руководствуются своими интересами. Однако, действуя с выгодой для себя, участники общественных отношений не должны нарушать интересы других лиц, общества, они должны учитывать общественные ценности, экономические законы. При этом складывается определенный механизм рынка.

Современный рынок является регулируемым. На всех этапах общественного развития государство обеспечивало соблюдение правил функционирования рынка, не вмешиваясь в его деятельность. Однако именно в современных условиях государство способно непосредственно воздействовать на рынок, регулировать его. Так, государство проводит экономическую политику через систему налогообложения, антимонопольное законодательство, охрану прав потребителей, контроль информации. Государственное регулирование проявляется и в том, что устанавливается административный контроль деятельности участников рыночных отношений, в частности, определяется порядок создания, процедура принятия решений, публичная отчетность субъектов предпринимательской деятельности, правила лицензирования, сертификации/стандартизации, соблюдение требований охраны окружающей среды. Государство может влиять на экономику в режиме прямого финансирования («вливания денег»), как это происходило в России и в других странах в условиях кризиса 2008-2009 годов для спасения банков.

Предпринимательская деятельность как экономико-правовое явление формируется и регулируется правом на различных уровнях.

На одном уровне правовое регулирование предпринимательской деятельности должно обеспечивать экономическую активность человека, предоставлять ему необходимые формы и гарантии на осуществление экономической деятельности, в том числе обеспечивать равенство правового положения ее участников, свободу принятия решений и ответственность за их результаты, ответственность за причиненный вред, недопустимость обогащения за счет действий, нарушающих нравственные требования общества и т. п.

На другом уровне предпринимательская деятельность рассматривается как социально-экономическое явление. Для определения и применения адекватного правового регулирования должны быть определены цели и пределы его воздействия на предпринимательство, четко обозначены возможности и средства государственного воздействия и контроля за этой деятельностью, а также построена система органов, осуществляющих такой контроль и воздействие.

Основным действующим лицом рынка, т. е. сферы экономики, построенной на конкурентных началах, является предприниматель. Он производит товары и доводит их до пот­ребителя, организуя движение товара на различных ста­диях его оборота; оказывает услуги гражданам и другим предпринимателям; приводит в движение финансовые и фондовые рынки; мобилизует интеллектуальные ресурсы общест­ва; содержит государство, уплачивая ему основную массу налогов.

Государство, в свою очередь, заинтересовано в создании условий для того, чтобы граждане могли свободно заниматься частным предпринима­тельством. Государство предоставляет возможность саморегулирования отношений в сфере предпринимательской деятельности, поскольку ни один нормативный акт не в состоянии предусмотреть все возможные варианты поведения, наиболее целесообразные во всех ситуациях.

Вместе с тем государство обязано принимать меры по охране участников рыночных отношений от злоупотреблений недобросовестных лиц, в определенной мере защищать более слабую сторону, а также в необходимых случаях принуждать к соблюдению общественных интересов.

Предпринимательской деятельностью в соответствии со ст. 2 ГК РФ является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке

Основные признаки предпринимательской деятельности следующие:

1. направленность на получение прибыли;

2. риск, который означает оценку возможных неблагоприятных последствий своего поведения, возможную угрозу успешному результату, возможность убытков, банкротства. В условиях рыночной экономики предприниматель, как правило, принимает решения, действует на свой страх и риск.

3) предпринимательская деятельность осуществляется между или с участием индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, правовое положение которых определяется выступлением в рыночных отношениях от своего имени;

4) предпринимательская деятельность осуществляется систематически, т.е. на постоянной основе, неоднократно, что отграничивает эту деятельность от разовых, эпизодических сделок;

5) предпринимательская деятельность осуществляется самостоятельно, т.е. основана на принятии инициативных решений, с одной стороны, и исключает прямое вмешательство органов власти и исполнительной власти, с другой. Предприниматель самостоятельно определяет, каким видом деятельности заниматься, в какой организационно-правовой форме она будет осуществляться, кто будет учредителем и др.;

6) предпринимательская деятельность осуществляется на основе имущественной самостоятельности, т.е. обособленного имущества, принадлежащего предпринимателю, как правило, на праве собственности;

7) предпринимательскую деятельность отличает самостоятельная имущественная ответственность. Так, гражданин (индивидуальный предприниматель) несет ответственность принадлежащим ему на праве собственности имуществом (ст. 24 ГК РФ), включая и то, которое он непосредственно использует в предпринимательской деятельности, и личное имущество; юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам обособленным имуществом, принадлежащим им на праве собственности, праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления (п.1. ст. 48, п. 1 ст. 56 ГК РФ).

Предпринимательская деятельность дифференцируется по видам гражданско-правовых обязательств:

• передача имущества в собственность (поставка, энергоснабжение, продажа предприятия и др.),

• передача имущества в пользование (аренда, в том числе, зданий и сооружений, предприятий, финансовая аренда и др.),

• выполнение работ (подряд),

• оказание услуг (перевозка, хранение, страхование и др.), в том числе возмездное оказание услуг связи, аудиторских, консультационных, информационных, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и др.,

• коммерческое использование результатов интеллектуального творчества (научно-исследовательские, опытно-конструкторские работы и др.),

• организация предпринимательской деятельности (простое товарищество, коммерческая концессия),

- обязательства из односторонних действий (публичное обещание награды, публичный конкурс, проведение игр и пари).

Предпринимательская деятельность осуществляется в разрешительном порядке на основе регистрации, которая легализирует эту деятельность, придает ей законный характер. Регистрация обязательна и для индивидуальных предпринимателей, и для юридических лиц. Вместе с тем гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без регистрации, «не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем» (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Аналогичная норма содержится в НК РФ: физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них Налоговым кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями (ст. 11 НК РФ).

Пример

Заказчик, АО «МАРКАТ» (г. Самара), заключило договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ с ООО «МАСТЕР+». По условиям договора АО обязано было произвести 100% предоплату в течение 10 дней с даты заключения договора (04.05.2011). Однако оплата произведена не была по причине временного отсутствия свободных денежных средств (подвели партнеры). Можно ли принудить ЗАО «МАРКАТ» оплатить эту сумму? Можно ли привлечь ЗАО к ответственности по п. 3 ст. 401 ГК РФ? Какие санкции могут быть применены к АО? Может ли ООО «МАСТЕР+» отказаться от исполнения?

Нормативная база:

ГК РФ ст.ст. 309, 310, 314, 328, 395, 421, 702, 711, 758, 762

Отношения, возникающие по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, регламентированы параграфом 4 гл. 37 ГК. К таким договорам применяются также общие положения о подряде, предусмотренные параграфом 1 гл. 37 ГК (п. 2 ст. 702 ГК) и общие нормы ГК об обязательствах.

Согласно ст. 309 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК).

В силу п. 1 ст. 314 ГК, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения, обязательство подлежит исполнению в этот день.

Согласно п. 4 ст. 421 ГК условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии со ст. 758 ГК по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат. Согласно ст. 762 ГК по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан, если иное не предусмотрено договором, уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ.

Согласно п. 2 ст. 711 ГК подрядчик (1) вправе требовать выплаты ему аванса в случаях и в размере, указанных в договоре подряда. Таким образом, подрядчик вправе обратиться в суд с иском о взыскании сумм задолженности по договору.

Помимо этого подрядчик (2) вправе требовать возмещения убытков в соответствии со ст. 393 ГК и (3) привлечения заказчика к ответственности по ст. 395 ГК (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.08.2006 N Ф08-2014/06). Также подтверждением может служить следующая судебная практика: Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 08.09.2008 по делу N А82-13414/2007-7.

На основании п. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Согласно позиции Президиума ВАС РФ, закрепленной в Постановлении от 21.06.2012 N 3352/12 по делу N А40-25926/2011-13-230, юридическая квалификация обстоятельства как непреодолимой силы возможна только при одновременном наличии совокупности ее существенных характеристик: чрезвычайности и непредотвратимости. Под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы нормального, обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость.

Поэтому нарушение срока 100% предоплаты в течение 10 дней с даты заключения договора, по причине временного отсутствия свободных денежных средств нельзя квалифицировать в качестве обстоятельства непреодолимой силы.

Подтверждением указанному выводу может служить позиция, высказанная в Постановлениях Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2011 по делу N А34-582/2011, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2011 по делу N А36-1582/2011.

Обратите внимание: Обязательство подрядчика выполнить работы является встречным по отношению к обязательству заказчика оплатить работы в установленный договором срок (постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.10.2007 N А13-13203/2006-16). В соответствии с п. 2 ст. 328 ГК в случае непредставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, (4) сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Таким образом, в случае невыполнения заказчиком обязанности по оплате работ по договору подрядчик вправе приостановить выполнение работы.

Выводы:

ООО «Мастер+» вправе:

1. требовать выплаты ему аванса в случаях и в размере, указанных в договоре подряда

2. требовать возмещения убытков

3. привлечь АО «МАРКАТ» к ответственности по ст. 395 ГК

4. приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков

Пример

ООО «Самоходов и Компания» согласно договору от 12.05.10 г. в месячный срок поставило стройматериалы АО «Мастер». Акт приемки-передачи был составлен и подписан представителями сторон 10.06.10 г. По договору порядок оплаты не предусматривал перечисление соответствующей суммы непосредственно после подписания акта приемки-передачи. Приняв стройматериалы, АО «Мастер» направило своему партнеру письмо, в котором просило продлить срок оплаты до 31.03.11 г. в связи с отсутствием свободных денежных средств. На предложение покупателя ООО не ответило. 15 апреля 2011 г. ООО направило претензию с требованиями: 1) уплатить установленную договором стоимость стройматериалов; 2) уплатить проценты за просрочку исполнения денежного обязательства с 11 июня 2010 г.; 3) возместить убытки сверх суммы процентов. Получив претензию, АО «Мастер» 20.04.11 г. перечислило стоимость стройматериалов, а в остальных требованиях отказало, считая урегулированным «по умолчанию» вопрос о перенесении срока платежа. Кроме того, по мнению АО «Мастер», нарушение денежного обязательства имело место только с 01 марта по 19 марта, но договором неустойка за просрочку исполнения не была установлена – поэтому ни о каких процентах речи идти не может. Каковы судебные перспективы возникшего спора?

Нормативная база:

ГК РФ – ст.ст. 486, 395, 158, 15, 394, 333, 451, 452

Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14.

Рекомендации ООО «Самоходов и Компания»:

В соответствии со ст. 486 ГК РФ (оплата товара) покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства. При этом, если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором купли-продажи товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со 395 ГК РФ.

Отметим, что покупатель неосновательно ссылается на ст. 158 ГК РФ, в соответствии с которой «молчание» признается формой совершения сделки только в двух случаях:

1) если договором установлено, что означает «молчание»;

2) если значение «молчания» установлено законом.

По условиям задачи ни законом, ни договором молчание не было определено как «согласие» или «отказ». Следовательно, никаких изменений сроков оплаты по соглашению сторон не произошло. С 11 июня 2010 г. покупатель нарушает договорные обязательства в части оплаты.

ООО «Самоходов и Компания» может обратиться в суд, учитывая, что гражданское законодательство предусматривает следующие санкции:

- по ст. 395 ГК РФ (ответственность за нарушение денежных обязательств) потребовать взыскания с АО «Мастер» процентов в размере ставки рефинансирования за каждый день просрочки: с 11 июня 2010 г. по 19 апреля 2011 г. (по день уплаты стоимости стройматериалов АО «Мастер»);

При этом следует учесть, что размер процентов определяется на день исполнения денежного обязательства, а при взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения, если иной размер процентов не установлен законом или договором (!).

Кроме того, проценты за пользование чужими средствами, как правило (п.3. ст. 395 ГК РФ), взимаются по день уплаты суммы этих средств ООО «Самоходов и Компания», т.е. до 19 апреля 2011 г.

– по ст. 15 ГК РФ потребовать взыскать с АО «Мастер» убытки за нарушение договорного обязательства, в том числе неполученные доходы (упущенную выгоду) и расходы (в данном случае судебные расходы).

Подчеркнем, что возмещение убытков производится в части, превышающей сумму процентов. В отличие от ст. 394 ГК РФ иных соотношений быть не может, а кроме того, суд не может снизить сумму процентов так, как это предусмотрено ст. 333 ГК РФ, относящейся к неустойке.

Рекомендации АО «Мастер»:

Перенос срока платежа - это изменение существенного условия договора. В одностороннем порядке такое изменение возможно, если в суде будет доказано, что возникли объективные причины, например, отсутствие свободных денежных средств, которые не были известны в момент заключения договора и препятствуют его исполнению (ст. 451 ГК РФ). При этом должен быть соблюден претензионный порядок (ст. 452 ГК РФ) – письменное обращение к АО «Мастер» является соблюдением такого досудебного порядка. Далее в 30-дневный срок ООО могло обратиться в суд с требованием об изменении срока оплаты стройматериалов (этой возможностью ООО не воспользовалось).

См. также о практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14.