59. Невдале підбурювання і пособництво.

Неудавшееся подстрекательство или пособничество. Имеется там, где возможный (предполагаемый) исполнитель отказывается участвовать в совершении преступления, которое может исходить от подстрекателя, пособника или даже организатора. (Например, подстрекатель уговаривает исполнителя совершить убийство, обещая за это денежное вознаграждение. Однако исполнитель отвергает это предложение подстрекателя, не соглашается с ним, хотя бы потому, что боится разоблачения и последующего наказания.)

В таких случаях отсутствует соглашение, которое является обязательным признаком соучастия, нет здесь и согласия на совместное совершение преступления, оно не состоялось, так как предложение участвовать в преступлении не было принято исполнителем. Так что здесь нет никакого соучастия. В таких ситуациях предполагаемый исполнитель уголовной ответственности не несет, а остальные соучастники отвечают за приготовление к преступлению, которое они думали совершить.

60. Співучасть у злочині зі спеціальним суб’єктом.

Специальный субъект – это субъект преступл-я, который, кроме общих его признаков (возраста и вменяемости), наделен еще и дополнительными признаками, которые и определяют его ответст-ть по соответствующей статье УК (должностное лицо, военнослужащий и т.п.).

Наряду с общим субъектом (ч. 1 ст. 18) действующий УК выделяет и специальный субъект преступления (ч. 2 ст. 183), под которым понимается лицо физическое, вменяемое, достигшее возраста уголовной ответственности и при этом вместе с указанными общими признаками имеет и специальные признаки как:

а) должностное лицо,

б) военнослужащий,

в) гражданин Украины и др.

Преступления со специальными лицами могут осуществляться только лицами, наделенными признаками специального субъекта. Однако при этом возникает вопрос: возможно ли соучастие в названных преступлениях лиц, не имеющих признаков специального субъекта. Ответ на него следует из содержания ст. 26 УК, который не содержит запрета соучастия в преступлениях, совершаемых только специальными субъектами. Более того, это положение развивается в некоторых статьях Особенной части УК.

Ч. 3 ст. 401 устанавливает, что лица, не указанные в настоящей статье, за соучастие военных преступлениях подлежат ответственности по соответствующим статьям этого раздела. В преступлениях со специальным субъектом возможно также соучастие лиц, не являющихся специальными субъектами. Они, имея признаки общего субъекта, могут выполнять функции организатора, подстрекателя, пособника совершения преступлений со специальным субъектом. Несмотря на это, действия соучастников указанных преступлений следует квалифицировать по ответственным статьей Особенной части УК, устанавливающей ответственность за преступления со специальным субъектом, а также по ч. 3, 4 ст. 27 УК. Исполнителем же этого преступления может быть только лицо, имеющие признаки специального субъекта.

При соучастии в указанных преступлениях соисполнителями фактически могут выступать и субъекты, которым не присущи специальные признаки. Решение этой проблемы не получило в правовой литературе и судебной практике единогласного решения. В одних случаях при совершении указанных преступлений допускается соучастие в форме соисполнительства и предлагается квалифицировать действия всех лиц, принимавших непосредственное участие в совершении преступления только по соответствующей статье Особенной части УК, устанавливающей ответственность за преступление со специальным субъектом. В других утверждается, что при соучастии соисполнительство в таких преступлениях невозможно, а действия, совершаемых лицами, не являются специальными субъектами, следует рассматривать как сложную форму соучастия в преступлении и квалифицировать их по статьями Особенной части УК, а также по ст. 27 УК как организаторство, подстрекательство, пособничество в совершении преступления со специальным субъектом. Согласно ч. 2 ст. 27 УК исполнителем рассматриваемых преступлений могут быть только специальные субъекты. Участие же в совершении этих преступлений других лиц, не являющихся специальными субъектами, не превращает их в последние, хотя бы они фактически и выполнили определенную часть объективной стороны преступления.