29. Собрание кредиторов: участники, компенсация, порядок проведения.

1.3.1.4 Собрание кредиторов

Порядок созыва собрания кредиторов должника, уведомления о его проведении, перечень участников собрания, компетенция собрания кредиторов и порядок принятия решений собранием кредиторов регулируется ст. 12,13,14,15 Закона.

Собрание кредиторов - орган кредиторов, который, не являясь субъектом гражданского права, может быть назван субъектом конкурсного права, поскольку в конкурсных отношениях имеет полномочия, не сводимые к полномочиям отдельных его участников и их совокупности.

Собрание созывается, только если у должника несколько кредиторов, В собрании кредиторов участвуют как конкурсные кредиторы, так и уполномоченные органы - эти субъекты имеют право голоса.

Участвовать в собрании без права голоса и, соответственно, выступать по всем вопросам повестки дня (но не голосовать) могут:

- представитель работников должника;

- представитель учредителей (участников) должника;

- представитель собственника имущества должника- унитарного предприятия.

Организация и проведение собрания осуществляется арбитражным управляющим. Существуют исключения для ситуаций, когда управляющий не исполняет свои обязанности по созыву собрания по требованию определенных лиц в соответствии.

Закон устанавливает перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания кредиторов. Эти вопросы не могут быть переданы для решения другим органам либо субъектам; если такая передача все же произошла, все принятые решения и осуществленные на их основе действия будут являться недействительными.

Исключительной компетенцией собрания является решение следующих вопросов:

- обращение в суд с ходатайством о введении финансового оздоровления и об изменении сроков проведения данной процедуры;

- утверждение плана внешнего управления либо вносимых в него изменений;

- утверждение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности. При этом внесение изменений в график погашения задолженности к исключительной компетенции собрания не относится;

- утверждение требований к кандидатурам арбитражных управляющих административного, внешнего, конкурсного;

- выбор саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд арбитражных управляющих - административного, внешнего, конкурсного;

- выбор реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемых организаций;

- принятие решения о заключении мирового соглашения;

- обращение в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- принятие решений, связанных с комитетом кредиторов: об образовании комитета, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета, о досрочном прекращении полномочий комитета;

- отнесение к компетенции комитета кредиторов принятия решений, относительно которых Закон определенно не высказывается, устанавливая, что они принимаются собранием или комитетом; передать в компетенцию комитета нельзя те решения, которые отнесены к исключительной компетенции собрания;

- избрание представителя собрания кредиторов. В соответствии со ст.35 Закона представитель собрания участвует в арбитражном процессе по делу о банкротстве.

Количество голосов, которыми обладает на собрании его участник (конкурсный кредитор либо уполномоченный орган). Закон определяет следующим образом -пропорционально размеру требования к общей сумме требований по обязательствам и обязательным платежам, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания. Таким образом, кредиторы с большим количеством требований имеют большее влияние на принимаемые собранием решения, и, в принципе, это нормально, но интересы мелких кредиторов в определенной степени нуждаются в защите. Особенно ярко эта проблема проявляется в делах, где у одного кредитора 60-70% и более голосов, а остальные голоса принадлежат достаточно большому количеству кредиторов. Таким образом крупный кредитор имеет возможность проводить политику, в которой могут быть не заинтересованы ни остальные кредиторы, ни должник.

При определении количества голосов, которым обладает участник собрания, следует учитывать, что для целей определения количества голосов не учитываются:

- суммы финансовых санкций (включая неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, санкции за неисполнение обязанностей);

- убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательств.

Законом устанавливаются требования к кворуму собрания. Собрание правомочно, т.е. его решения имеют юридическую силу, если на нем присутствовали включенные в реестр конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, в общей сложности обладающие более чем 50% голосов от общего числа голосов кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр.

Если кворума нет, собрание не должно проводиться. В таком случае созывается повторное собрание для решения того же вопроса. При этом Закон не говорит о порядке действий в ситуации, когда на повторное собрание вынесен, например, измененный, по сравнению с обсуждавшимся первым собранием текст плана внешнего управления.

Следует отметить, что требования кворума предъявляются и к повторному собранию - на нем должны присутствовать кредиторы и уполномоченные органы, обладающие более чем 30% голосов от общего количества голосов субъектов, включенных в реестр.

Естественно, возникает вопрос: что делать, если и 30% голосов на собрании не наберется. Закон не дает на этот вопрос ответа, из чего следует, что в описанной ситуации проведение собрания будет невозможно.

Законом установлена обязанность извещать кредиторов о проведении собрания. При отсутствии доказательств уведомления кредитора о проведении собрания результаты собрания могут быть оспорены.

Законом установлено право реестродержателя ведущего реестр требований кредиторов, по решению собрания либо арбитражного управляющего, осуществлять при проведении собрания следующие функции:

- проверку полномочий лиц, участвующих в собрании, т.е. проверку соответствия всем требованиям доверенностей либо иных документов, подтверждающих полномочия, а также проверка наличия требования субъекта в реестре;

- регистрацию участников собрания;

- подсчет голосов, как для определения кворума, так и результатов голосования;

- составление протокола по итогам голосования по определенным вопросам.

Протокол собрания должен быть составлен в двух либо в трех экземплярах. Три экземпляра требуются, если собрание было проведено не арбитражным управляющим, а иным лицом.

Протокол в течение 5 дней с даты проведения собрания должен быть направлен в арбитражный суд и арбитражному управляющему, если собрание проводил не он; третий экземпляр остается у субъекта, проводившего собрание. Если протоколов было два, то один из них направляется в суд, а другой остается у арбитражного управляющего.

К протоколу должны быть приложены копии следующих документов:

- реестра требований кредиторов;

- бюллетеней для голосования;

- документов, подтверждающих полномочия участников собрания;

- материалов, которые были представлены участникам собрания для ознакомления и (или) утверждения;

- доказательств надлежащего уведомления участников о проведении собрания;

- иных документов, которые считает нужным представить управляющий, либо относительно предоставления которых в суд приняло решение собрание.

Оригиналы названных документов хранятся у управляющего либо у реестродержателя до завершения арбитражного процесса по делу о банкротстве. Арбитражный суд в любой момент может потребовать от управляющего предоставления этих документов.

Помимо оригиналов управляющий должен хранить и копии всех указанных документов, так как он обязан обеспечить доступ к этим копиям лицам, участвующим в деле о банкротстве, а также некоторым из лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве: представителю работников должника, представителю учредителей (участников) должника, представителю собственника имущества должника - унитарного предприятия.

В соответствии со ст. 13 Закона, о проведении собрания должны быть уведомлены участники - как имеющие, так и не имеющие права голоса. Сообщение о проведении собрания должно содержать следующие сведения:

- наименование, место нахождения, адрес должника;

- дату, время, место проведения собрания;

- порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием (например, с планом внешнего управления);

- порядок регистрации участников.

Предусмотрено три способа уведомления о проведении собрания:

1. Направление сообщения по почте - это необходимо сделать не позднее чем за 14 дней до даты проведения собрания таким образом, чтобы имелись доказательства этого направления. При этом, риск опоздания сообщения, в том числе по вине организации связи, несет кредитор.

2. Направление сообщения иным способом - это необходимо сделать не позднее чем за 5 дней до даты проведения собрания; при этом также необходимы доказательства того, что сообщение было направлено.

3. Опубликование сообщения в средствах массовой информации. Опубликование осуществляется в порядке, установленном ст.28 Закона. При этом, в соответствии с п.б.ст.231 Закона до указания Правительством РФ специального официального печатного издания вся информация опубликовывается в "Российской газете".

Сообщение о собрании подлежит обязательному опубликованию в случаях, если:

- имеется более 500 участников, обладающих правом голоса;

- конкурсный кредитор (или иное лицо- участник собрания) не может быть уведомлен обычным порядком, так как невозможно выявить сведения, необходимые для личного уведомления по месту проживания (постоянного или преимущественного) либо при наличии иных обстоятельств, делающих уведомление невозможным.

Порядок созыва собрания кредиторов определен статьей 14 Закона. Инициировать проведение собрания следующие лица:

- арбитражный управляющий;

- комитет кредиторов;

- конкурсные кредиторы и уполномоченные органы с общей суммой требований не менее чем 10% реестровых требований;

- конкурсные кредиторы и уполномоченные органы в количестве более одной трети от общего их числа.

Названные субъекты формулируют свои требования в части указания вопросов, подлежащих рассмотрению на собрании, т.е. внесению в повестку дня. Если собрание созывается не по инициативе управляющего, то он, получив названное требование, обязан включить перечисленные в нем вопросы в повестку дня собрания в неизменном виде. Арбитражному управляющему запрещено даже вносить изменения в формулировки вопросов.

Получив требование о созыве собрания, управляющий в течение не более трех недель после этого обязан провести собрание. Здесь речь идет именно о проведении, а не о принятии решения, направлении уведомлений и т.п.

Кроме того, в случае не созыва арбитражным управляющим собрания по требованию, Законом предусмотрена возможность проведения собрания не управляющим, а лицами, требующими созыва собрания. Проводить собрание в такой ситуации будет иметь право любое лицо по согласованию с остальными лицами, потребовавшими созыва собрания.

Проводиться собрание должно по месту нахождения должника либо органов управления должника, либо в ином месте, которое определяется собранием кредиторов. Если невозможно провести собрание по месту нахождения должника либо его органов управления, то место определять будет управляющий. Закон содержит также норму о том , что дата, время и место проведения собрания кредиторов не должны препятствовать участию в таком собрании кредиторам либо их представителям, а также иным лицам, имеющим право участвовать в собраниях, при этом не конкретизируя, какие именно препятствия имеются в виду.

Порядок принятия решений собранием кредиторов регулируется ст. 15 Закона.

Установлено два способа голосования в зависимости от того, какое решение принимается.

Первый - общий порядок голосования, при котором решение считается принятым, если за него было отдано большинство голосов от числа голосов участников собрания (кредиторов и уполномоченных органов), которые присутствуют на собрании. Таким порядком принимаются все решения, за исключением наиболее важных.

Второй - квалифицированный порядок голосования, при котором решение считается принятым, если за него было отдано большинство голосов от общего числа голосов кредиторов и уполномоченных органов. Такие решения принимаются по следующим вопросам:

- образование комитета кредиторов; определение количества его участников и вопросов, относящихся к его компетенции; избрание членов комитета; досрочное прекращение полномочий комитета и избрание его нового состава;

- обращение в арбитражный суд с ходатайством о введении финансового оздоровления либо об изменении срока его проведения;

- утверждение графика погашения задолженности.

- о введении и продлении внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд (необходимо отметить, что, несмотря на то, что п.2. ст. 15 Закона содержит исчерпывающий перечень решений, голосуемых квалифицированным порядком, п.2.ст.146 Закона устанавливает такой порядок также и для принятия решений об обращении в суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства в связи с переходом к внешнему управлению);

- утверждение плана внешнего управления. При этом ввиду того, что план внешнего управления может быть изменен только в порядке, установленном для его рассмотрения, голосование по вопросу о внесении в план внешнего управления изменений осуществляется квалифицированным порядком;

- обращение с ходатайством в арбитражный суд о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- выбор саморегулируемой организации управляющих, из числа членов которой арбитражным судом должна быть утверждена кандидатура управляющего;

- обращение в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего;

- включение в повестку дня собрания дополнительных вопросов и возможных решений, принимаемых по этим вопросам;

- заключение мирового соглашения в соответствии с положениями.

Законом закреплены общие основания и порядок признания решений собраний недействительными. Недействительными решения собраний признает арбитражный суд. Основания признания решений собраний недействительными следующие.

1. Нарушение решением собрания прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также в арбитражном процессе по делу о банкротстве, указанных в ст.34,35 Закона, либо третьих лиц.

2. Принятие решения с нарушением пределов компетенции собрания. Обратим внимание, что такого специального основания недействительности решения, как не уведомление кредитора. Закон не предусматривает. Таким образом, не уведомленный кредитор должен доказать, что решение нарушает его права и законные интересы, а это едва ли можно будет сделать, если он обладает количеством голосов, не влияющих на исход голосования.

Суд, получивший решение собрания, не имеет права признать его недействительным по собственной инициативе, а может только отказать в утверждении, если это находится в компетенции суда - для этого необходимо заявление определенных лиц. Заявить о признании решения собрания недействительным могут лица, участвующие в деле о банкротстве, в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьи лица. По общему правилу это заявление может быть подано в течение 20 дней с даты принятия такого решения; если заявление подает не уведомленное о собрании лицо, 20-дневный срок исчисляется с момента, когда лицо узнало либо должно было узнать о решениях собрания.

Названный 20-дневный срок по сути своей является пресекательным, т.е. сроком существования права, поэтому продлению и восстановлению не подлежит.

По результатам рассмотрения арбитражным судом заявления о признании недействительным решения собрания кредиторов суд выносит определение, которое может быть обжаловано в соответствии с п.3 ст.61 Закона в апелляционной инстанции в течение 14 дней со дня принятия, что исключает обжалование решения не уведомленными лицами, узнавшими о решении более чем через 14 дней после его принятия. При этом судебное рассмотрение не препятствует совершению необходимых процессуальных действий по делу о банкротстве и не является основанием для их приостановления.