2) Особая форма рп:

а) применение права - представляет собой властную деятельность специально уполномоченных субъектов и рассматривается как особая форма.

Методы (способы) РП – это формиро­вания у граждан, должностных лиц, организаций мотивов к исполнению и со­блюдению юридических норм.

метод убеждения

метод принуждения

Вместе с тем, чтобы государственно-властные веления исполнялись и соблюдались, государство должно издавать такие юридические нормы, которые отвечали бы интересам всех слоев населения. В таком случае сохраняется необходимость в по­буждении (в том числе и принуждении) к правомерному поведению со сторо­ны государства, поскольку сохраняется противоречие между индивидуальны­ми и общественными интересами субъектов.

История общества и права знает два классических способа побуждения субъектов к реализации государственных велений - обещание награды и угро­за применения мер принуждения.

60. Применение права как особая форма его реализации.

Применение права (правоприменение) - представляет собой властную деятельность специально уполномоченных субъектов и рассматривается как особая форма, т.е. в форме примене­ния права государство еще раз (после издания нормативно-правового акта) властно подключается к процессу правового регулирования.

Правоприменение требуется в тех случаях, когда юридическая норма не может быть реализована без властного содействия органов государства. К таким случаям можно отнести следующие:

а) когда необходимо официально установить юридически значимые об­стоятельства (признание гражданина в судебном порядке умершим или без­вестно отсутствующим);

б) когда диспозиция нормы вообще не реализуется без индивидуального государственно-властного веления (право на пенсию);

в) когда речь идет о реализации санкции.

Стадии применения права.

Вообще стадия - это отрезок какого-либо процесса, имеющий свою, промежуточную задачу, и в силу этого приобретающий относительную само­стоятельность и завершенность.

В качестве основных можно выделить три стадии:

1) установление фактических обстоятельств дела – это процесс доказывания наличия или отсутствия юридически значимых обстоятельств (со­ставляющих предмет доказывания) с помощью фактов-доказательств.

2) формирование юридической основы дела – включает в се­бя следующие правоприменительные действия:

а) выбор юридической нормы, подлежащей применению;

6) проверка подлинности нормы и ее действия во времени, в пространст­ве и по кругу лиц («высшая» критика);

в) проверка правильности текста нормативно-правового акта («низшая» критика);

г) уяснение содержания нормы права (путем толкования).

3) решение дела – это определенный процесс, который может быть рассмо­трен и как формально-логический, и как творческий, и как государственно-властный.

В качестве дополнительной стадии может выступить государственно-при­нудительная реализация правоприменительного акта.

По результатам правоприменения выносится Акт применения права. Это официальный акт-документ компетентного органа, содержащий индивиду­альное государственно-властное веление по применению права.

Выделяют 2-а вида применения права:

1) позитивное - это то, которое осуществляется не по по­воду правонарушения, а как обязательное условие нормальной реализации некоторых регулятивных норм. В порядке позитивного правоприменения происходит, например, назначение пенсии, обмен жилых помещений, выде­ление земельного участка. По-другому можно сказать, что позитивное при­менение - это применение диспозиций правовых норм.

2) юрисдикционное - это применение санкций (то есть охранительных норм) в случае нарушения диспозиций (регулятивных норм).

61. Акты применения права.

Акт применения права (правоприменительный акт) – это государственно-властный индивидуальный акт, совершаемый уполномоченным на то субъектом по конкретному делу, спору, вопросу с целью установления наличия или отсутствия прав или обязанностей участников общественных отношений и определения их меры на основе соответствующих норм права.

Его признаки:

1) это властные, обязательные к исполнению правовые предписания, невыполнение которых может стать основанием для привлечения виновного к ответственности

2) всегда имеют соответствующую форму, несоблюдение которой может повлечь их отмену или потерю ими юр силы

3) они имеют название (приговор, приказ) и другие атрибуты (наименование органа, их издавшего, дату, подпись и т.д.)

4) они всегда индивидуальны и относятся к конкретному адресату (лицу, органу, организации)

5) это акты однократного действия, их действие начинается с момента принятия и заканчивается моментом исполнения

6) это юр факты, т.к. они яв-ся основанием для возникновения, изменения или прекращения конкретных правоотношений (освобождение от должности, из мест лишения свободы)

7) они обеспечены гарантией государственного принуждения в случае их неисполнения

Его виды:

1) в зависимости от субъектов принятия – это акты ОГВ, ОМС, судебных, контрольных, надзорных органов

2) в зависимости от места в правоприменительном процессе:

- основные (приговор)

- вспомогательные (когда требуется уточнение, например, определение суда о приобщении к делу дополнительных материалов)

3) в зависимости от формы принятия – письменные и устные (приказ начальника)

4) по названию – указы, постановления, распоряжения, приказы, приговоры, решения, резолюции, протоколы и т.д.

5) Имеются также акты-символы, акты-знаки (запрет стоянки, въезда), акты-действия (задержание авто ГИБДД)

6) в зависимости от функций осуществляемые правом:

- регулятивные (издаются для закрепления, оформления, подтверждения действий субъектов права)

- охранительные (принимаются в целях профилактики правонарушений, защиты прав и свобод граждан).

62. Пробелы в праве и способы их восполнения.

Пробел в праве – это отсутствие необходимой нормы, которая регулирует общественные отношения и нуждается в правой регламентации (Якушев А.В.).

Пробельность в праве м.б. (с т/зр причин возникновения пробелов в законодательстве):

первоначальная - когда обстоятельства, требую­щие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упус­тил, не охватил формулировками нормативно-правового акта.

последующая - является следствием появления новых отно­шений в предмете правового регулирования в результате развития регулиру­емой социальной сферы, то есть той сферы, на которую законодатель в целом уже распространил свою волю.

Два способа восполнения про­белов в праве:

1) Аналогия закона (аналогия правовой нормы) - предполагает соблюдение ряда условий:

а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

б) отсутствие адекватной юридической нормы;

в) существование аналогичной нормы, т.е. нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель.

Т.о. аналогия закона – это применение при заполнении пробела нормы, регулирующей сходные отношения (найденная норма выступает в качестве правового основания для решения дела).

2) Аналогия права - представляет менее точный прием решения юридическо­го дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий:

а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

б) отсутствие адекватной юридической нормы;

в) отсутствие аналогичной нормы.

Т.о. аналогия права – при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, заполнение правового пробела правоприменителем исходя из общих принципов и смысла законодательства.

Субсидиарное применение права (от слова «subsidium» — помощь) — это та же аналогия правовой нормы (аналогия закона), но принадлежащей другой -родственной отрасли права. Такое возможно, например, между нормами граж­данского права и семейного, административного и финансового права. По­нятно, что субсидиарное применение не имеет смысла, если аналогичная нор­ма имеется в той же отрасли права.