ТППр

14.3. Регистрация новой предпринимательской фирмы

ковыми могут быть финансовые обязательства (учредитель ский взнос в уставный капитал фирмы), имущественные обяза тельства (передача в новую фирму движимого и недвижимого имущества), интеллектуальные обязательства (передача в но вую фирму ноу хау и объектов интеллектуальной собственно сти) и любые иные обязательства, которые учредители сочтут необходимым принять на себя в процессе учреждения новой фирмы;

адрес (место нахождения) фирмы.

Существуют три типовые модели определения адреса фирмы, по которому она зарегистрирована: по ее фактическому адресу, по до машнему адресу одного из учредителей фирмы, по адресу какой либо организации, согласной заключить с учреждаемой фирмой договор аренды или договор простого товарищества, по которому ее собствен ный адрес станет местом нахождения новой фирмы.

14.3. Регистрация новой предпринимательской фирмы

Учредительская деятельность продолжается в период государст венной регистрации предпринимательской фирмы. Она производится в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В настоящее время органами государственной ре гистрации юридических лиц — коммерческих организаций и индиви дуальных предпринимателей являются налоговые инспекции, подве домственные Федеральной налоговой службе РФ и имеющие специ альные регистрационные полномочия. Органами государственной регистрации юридических лиц — некоммерческих организаций явля ются территориальные управления Министерства юстиции РФ.

Получив и рассмотрев учредительные документы создаваемого субъекта предпринимательского бизнеса, регистрирующий орган вправе принять одно из трех возможных решений (рис. 14.2): зареги стрировать новую фирму, дать обоснованный (мотивированный) от каз в регистрации, дать необоснованный отказ в регистрации. Такое решение доводится до сведения лиц, указанных в заявлении о госу дарственной регистрации, посредством почтового извещения либо путем выдачи его на руки.

Наилучшим решением для учредителей новой предприниматель ской фирмы является, естественно, положительное решение о регистра ции данной фирмы. Тем не менее готовым надо быть и к отказу в регист рации. Такой отказ может иметь обоснование по следующим причинам:

Глава 14. Вхождение субъектов предпринимательства в состав участников фирмы

в регистрирующий орган представлен неполный комплект до кументов;

учредительные документы представлены в ненадлежащий ре гистрирующий орган;

одним из учредителей фирмы является юридическое лицо, на ходящееся в процессе ликвидации.

Рис. 14.2. Варианты решений, принимаемых регистрирующим органом после рассмотрения учредительных и иных документов, поданных для государственной регистрации предпринимательской фирмы

При этом решение об отказе в государственной регистрации долж но содержать основания отказа с обязательной ссылкой на имеющиеся нарушения. Оно принимается и направляется лицу, указанному в за явлении о государственной регистрации, в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Предприниматели должны понимать: какими бы совершенными они изначально ни считали подготовленные учредительные докумен ты, регистрирующие органы могут не согласиться с этим мнением. После приведения в порядок учредительных документов учредители имеют возможность продолжить «регистрационный марафон» и, в конце концов, завершить его успешно.

Другое дело — получение необоснованного отказа в регистрации. Сама по себе такая ситуация является незаконной, но она, к сожале нию, вполне вероятна. Дело в том, что в Гражданском кодексе РФ сказано лишь о том, что «отказ в регистрации по мотивам нецелесооб разности создания юридического лица не допускается» (ст. 51). Таким образом, получается, что учредителям новой предпринимательской фирмы нельзя официально отказать в регистрации этой фирмы, со славшись на отсутствие целесообразности в ее существовании. Зна

14.3. Регистрация новой предпринимательской фирмы

чит, если возникает желание воспрепятствовать регистрации фирмы, отказ должен быть иным.

Такое желание нередко формируется на фоне бюрократизма, нали чия у некоторых должностных лиц корыстных интересов, обусловли вающих попытки злоупотребить служебным положением и «подзарабо тать» на законном процессе. Например, в некоторых регистрирующих органах не принято регистрировать отдельные организационно право вые формы предпринимательства, такие как полное товарищество, то варищество на вере, некоммерческие партнерства и фонды.

Закон предусматривает ответственность регистрирующего органа и его должностных лиц за необоснованный отказ в государственной регистрации фирмы. Однако замыслы отдельных недобросовестных чиновников порой опережают творческие фантазии предпринимате лей. Можно до бесконечности требовать от учредителей какие либо до полнительные документы, не предусмотренные законом, а то и просто тянуть время. Поэтому учредители новой фирмы с самого начала «ре гистрационного марафона» должны обратиться к профессиональным юристам, специализирующимся на положительном решении таких проблем.

Подобная практика существует во всем мире — она называется «юридическим сопровождением предпринимательской деятельно сти». Дело в том, что профессия юриста основана на обеспечении правовой защиты граждан и юридических лиц. Наивно думать, что каждый субъект бизнеса изначально находится под защитой закона. Он действительно находится под защитой закона лишь постольку, поскольку в любой стране с рыночно ориентированной экономикой всегда находятся люди и предпринимательские фирмы, способные его защитить. Замечательно, когда функцию защиты выполняют ор ганы государственной власти и управления. Но бывает, что прихо дится искать защиту и от сотрудников самих органов власти и управ ления.

Никого уже не удивляют факты присутствия адвокатов в суде, даже когда граждане судятся с государством. Наличие у физического либо юридического лица адвокатов способствует превращению любого «ма рафона» в состязание сторон, в котором каждая из них может предста вить свои аргументы, но в итоге все же выиграет та сторона, чьи аргу менты окажутся более весомыми. Между тем регистрация новой фир мы — столь важный элемент предпринимательской деятельности, что в регистрационном состязании должны взять верх правильные аргу менты, основанные только на законе. Обращение к юристам (адвока там), конечно, стоит денег, но в условиях жесткости современного биз неса, когда, как известно, «время — деньги», бездарная трата времени

Глава 14. Вхождение субъектов предпринимательства в состав участников фирмы

на уламывание недобросовестных или неразумных чиновников обхо дится дороже любых денег.

Профессиональные юристы, специализирующиеся на регистра ционных марафонах, вначале помогут подготовить именно те учреди тельные документы, которые обязательно пройдут государственную регистрацию, а затем и «обеспечат» получение положительного реше ния в регистрирующем государственном органе.

Такие юридические фирмы нередко создаются при явном или не явном участии сотрудников самих регистрирующих органов. А это значит, что таким фирмам будет гораздо проще добиться положитель ного решения вопроса о регистрации новой предпринимательской фирмы, чем учредителям этой фирмы, не всегда в должной степени осведомленным о нюансах юридической аргументации своего жела ния создать фирму. Хотя предприниматели защищены законом от разного рода злоупотреблений чиновников и имеют возможность об жаловать решения регистрирующего органа в судебном порядке, на практике они редко обращаются в суд, предпочитая иные формы ула живания конфликтов.

Получение положительного решения регистрирующего органа о регистрации предпринимательской фирмы означает, что новый субъект бизнеса признается созданным. Данные о государственной регистрации предпринимательских фирм — юридических лиц вклю чаются в единый государственный реестр юридических лиц, откры тый для всеобщего ознакомления. Теперь предпринимательская фир ма становится в полной мере юридическим лицом, и ее генеральный директор получает, наконец, возможность обратиться к руководителю другого субъекта бизнеса со словами: «Я пришел к вам как юридиче ское лицо к юридическому лицу».

Зарегистрированная в установленном порядке предприниматель ская фирма должна также выполнить еще ряд действий, без которых она не сможет функционировать. Перечень этих действий включает:

постановку зарегистрированной предпринимательской фирмы на учет в местные органы (Федеральная налоговая служба по месту нахождения фирмы, Пенсионный фонд, Фонд социаль ного страхования, Фонд занятости, Фонд обязательного меди цинского страхования, Федеральная служба статистики);

открытие расчетного или текущего счета в рублях и иностран ной валюте для осуществления безналичных платежей и обес печения безналичных денежных поступлений;

официальную регистрацию печати фирмы в Реестре печатей;

создание в случае необходимости фирменного стиля и регист рацию товарного знака;

14.3.Регистрация новой предпринимательской фирмы

приобретение лицензий на те виды деятельности, которые тре буют обязательного лицензирования;

учреждение представительств и филиалов в том случае, если это признано необходимым;

наполнение расчетного счета фирмы средствами, предназна ченными для формирования уставного (складочного) капита ла; при регистрации фирмы учредителям необходимо внести не менее 50 % уставного капитала, остальная его часть может быть внесена по истечении первого года функционирования.

Регистрация фирмы в указанных организациях необходима для проведения последующих обязатель ных выплат в данные организации. Весьма ответст венной является процедура открытия расчетного счета (и других счетов) в одном из коммерческих

банков. От выбора банка зависит во многом скорость прохождения платежей, осуществляемых предпринимательской фирмой либо в ее пользу. Открытие счета необходимо потому, что в России, как и во всем мире, безналичные платежи абсолютно доминируют над налич ными в платежном обороте. Изготовление печати нужно постольку, поскольку именно печать выступает основным атрибутом власти ру ководителей фирмы и важнейшим признаком ее действительного су ществования.

Наконец, предпринимательской фирме необходимо приобрести лицензии на те виды деятельности, осуществление которых требует обязательного лицензирования. Получение субъектами предприни мательства лицензий на осуществление лицензируемых видов дея тельности сопровождается принятием ими обязательств по неукосни тельному соблюдению лицензионных требований и условий в процес се занятия бизнесом. Процедура лицензирования порой бывает не менее трудоемкой и изнурительной, чем регистрация самой предпри нимательской фирмы, поэтому выполнение этой процедуры лучше всего поручить специалистам.

У российских граждан всегда есть возможность зарегистрировать фирму не только в России, но и за рубежом, в том числе в офшорной зоне.

Регистрация предпринимательской фирмы за рубежом не обу словливает для данной фирмы необходимость осуществления деловой деятельности исключительно в стране регистрации или по месту реги страции. Любая компания, получившая регистрацию за рубежом, имеет право заниматься предпринимательской деятельностью в тех точках земного шара, где нет запретов и ограничений на действия иностранных компаний.

Глава 14. Вхождение субъектов предпринимательства в состав участников фирмы

Именно благодаря данному признаку получили всемирную из вестность все без исключения американские компании, в названии ко торых присутствует легендарная фамилия Морган (Morgan — Stanley, Morgan Guarantee Trust, Morgan & Co и др. — всего около 30), а также такие всемирно известные фирмы, как Standard Oil, ExxonMobil. Ука занные субъекты предпринимательского бизнеса в разное время были зарегистрированы в маленьком американском штате Делавэр по од ному и тому же адресу.

Зарегистрировать фирму за рубежом можно, как правило, без соб ственного физического присутствия в месте регистрации. Регистрацией зарубежных, в том числе офшорных, компаний занимаются специа лизированные агентства, являющиеся субъектами специфической разновидности бизнеса на рынке консультационных услуг, называе мой регистрационным бизнесом. Такие агентства за рубежом обычно называются секретарскими компаниями. Они осуществляют помощь по нахождению наилучших для клиентов регистрационных режимов, консультируют их по всем вопросам регистрации и сопровождения бизнеса. В России в настоящее время также действует много подоб ных агентств.

Часто имена подлинных участников иностранных фирм бывают известны лишь сотрудникам соответствующих секретарских компа ний. Такие фирмы нередко регистрируются на номинальных учреди телей, которые за вполне умеренное вознаграждение готовы признать себя владельцами бизнеса, не обладая порой ни малейшим представ лением о том, чем именно, в какой точке света его фирма занимается и с каким успехом. Номинальное учредительство особенно широко распространено в офшорном бизнесе.

Для государственной регистрации ИП требуется сокращенный комплект документов, которые можно, в принципе, даже не называть учредительными. Гражданин должен оплатить регистрационный сбор, предельный размер которого не должен превышать установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда, и представить в органы государственной регистрации заявление, составленное по установленной форме.

Фактически данное заявление заменяет для предпринимателя ус тав его деловой деятельности. В этом заявлении должны быть указаны виды предпринимательского бизнеса, которыми намерен заниматься будущий предприниматель. Если все же предприниматель забудет указать в заявлении какие либо виды деятельности, ему лучше вспом нить и переписать заявление — дело в том, что граждане могут осуще ствлять только те виды предпринимательской деятельности, которые указаны в свидетельстве о регистрации, составляемом на основе лич

14.3. Регистрация новой предпринимательской фирмы

ного заявления будущего ИП. Если же будет выявлено, что предпри ниматель занимается чем либо, что может быть определено как пред принимательство без государственной регистрации данного вида дея тельности, его ждет суровое наказание — все доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства.

Государственную регистрацию ИП регистрирую щие органы обязаны осуществлять в день представ ления указанного заявления и документа об оплате регистрационного сбора либо в трехдневный срок с момента получения документов по почте. В тот же

срок заявителю должен быть выдан (или выслан по почте) один эк земпляр бессрочного свидетельства о его регистрации в качестве ИП. Другой экземпляр отправляется налоговому органу по месту ре гистрации предпринимателя, а третий остается у регистрирующего органа.

ИП может быть отказано в регистрации в том случае, если:

он уже успел зарегистрироваться в этом качестве;

не истек 1 год со дня принятия судом решения о признании его банкротом либо решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности;

не истек срок, на который данное лицо по приговору суда ли шено права заниматься предпринимательской деятельностью.

Различия между юридическими лицами и ИП основаны на пони мании степени профессионализации предпринимательского бизнеса, осуществляемого фирмами соответствующих типов. Считается, что обыкновенный человек может, не обременяя себя созданием юриди ческого лица, так сказать между делом, позаниматься предпринима тельством (например, прочитать лекцию, проконсультировать кого либо, подвезти пассажира на личном автомобиле). В отличие от боль шинства юридических лиц ИП лишены возможности обращать ре зультаты своей деятельности в прибыль и, следовательно, осуществ лять реинвестирование прибыли в развитие бизнеса. В этом состоит основная специфика ИП.

Из за необходимости обязательной государственной регистрации предпринимательская деятельность без образования юридического ли ца фактически мало чем отличается от бизнеса мелких частных фирм, широко распространенных и глубоко укорененных в странах с рыноч но ориентированной экономикой. В этих странах регистрация част ных фирм продолжается, как правило, от 1 часа (некоторые штаты США) до 3 дней (Германия) и не сопровождается требованиями о пре доставлении каких либо иных документов, кроме личного заявления

Глава 14. Вхождение субъектов предпринимательства в состав участников фирмы

соискателя предпринимательской власти. Смысл этой простоты со стоит в юридическом закреплении принципа: если хочешь стать пред принимателем — будь им. Об этом надо только своевременно проин формировать соответствующие органы власти и управления.

Разница между ИП в России и частным бизнесом в упомянутых странах определяется прежде всего функциями этих органов. В госу дарствах, именующих себя рыночно ориентированными, главная за дача данных органов состоит в оказании всяческого законного содей ствия частным предпринимателям, которые чаще всего оказываются субъектами мелкого бизнеса. В России в большей степени реализуется функция надзора за деятельностью ИП.

14.4. Учредительский бизнес. Предпринимательские холдинги

Процедура учреждения новых фирм является самостоятельным и очень важным звеном профессиональной деятельности субъектов предпринимательства. А для некоторых предпринимателей учрежде ние новых фирм выступает как специфическая отрасль их бизне са — они работают в качестве профессиональных учредителей пред принимательских фирм.

Такая предпринимательская специализация имеет широкое рас пространение в современном российском и международном бизнесе по ряду причин. Во первых, субъектам бизнеса не всегда выгодно вы ступать в качестве учредителей (соучредителей) каких либо компаний явно. Во вторых, им порой бывает проще создать фирму, в том числе малое предприятие, по обязательствам которого при определенных обстоятельствах они могут не нести никакой ответственности, и лишь затем использовать данную фирму как учредителя других компаний. В третьих, такая фирма может оказаться более подходящим и прием лемым инвестором (покупателем акций) открытых акционерных об ществ, чем физическое лицо — ее владелец.

Специализация предпринимателей на профессиональной дея тельности по учреждению новых фирм превращает их в субъектов уч& редительского бизнеса. Данная отрасль предпринимательского бизнеса включает следующие направления деятельности:

создание фирмы для ее последовательной раскрутки и прода жи (в англоязычных странах такой бизнес называется foun& dation);

создание держательской фирмы (холдинга), играющей роль до минирующего участника других компаний;

14.4.Учредительский бизнес. Предпринимательские холдинги

создание фирмы для ее использования другими юридическими или физическими лицами;

создание фирмы (открытого акционерного общества) для про дажи акций по завышенным ценам в период первичной или вторичной эмиссии.

Создание фирм для их последующей продажи имеет широкое рас пространение в странах с рыночно ориентированной экономикой, что требует от предпринимателей обширных профессиональных ком петенций — прежде всего в области выбора наиболее востребован ных организационно правовых форм предпринимательства и сег ментов рынка, а также раскрутки бизнеса на начальной стадии ра боты фирмы.

Обычно на весь период такого бизнеса уходит около 2–3 лет. Предприниматели, избирающие такую стратегию деловой деятельно сти, как правило, ведут от 2 до 5 проектов одновременно.

Важным направлением учредительского бизнеса является также создание холдингов для их последующей продажи.

Создав предпринимательскую фирму для учредительских целей, предприниматели могут в дальнейшем выстраивать различные учре дительские цепочки (фирма X учреждает фирму Y, та, в свою очередь, учреждает фирму Z и т. д.). Если где либо в учредительской цепочке появляются предпринимательские фирмы, которые могут быть отне сены к зависимым или дочерним компаниям, первичный учреди тель — физическое лицо получает дополнительные возможности влияния на других субъектов предпринимательского бизнеса — в яв ной или в неявной форме.

Это распространенное во всем мире явление называется системой участия. Она базируется на взаимосвязи дочерних и зависимых ком паний с предпринимательскими фирмами, которые являются учреди телями (соучредителями) или участниками таких компаний.

Напомним: предпринимательская фирма признается дочерней, ес ли другой (основной) субъект предпринимательского бизнеса вслед ствие преобладающего участия в ее уставном капитале, либо в соот ветствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые такой фир мой. Предпринимательская фирма признается зависимой, если другой (участвующий, преобладающий) субъект предпринимательского биз неса имеет в своем пакете более 20 % голосующих акций акционерно го общества либо обладает 20 % уставного капитала общества с огра ниченной ответственностью.

Согласно российскому законодательству и дочерними, и зависи мыми предпринимательскими фирмами признаются исключительно

Глава 14. Вхождение субъектов предпринимательства в состав участников фирмы

хозяйственные общества, а основными (преобладающими) предпри нимательскими фирмами — хозяйственные товарищества (для дочер них обществ) и хозяйственные общества (и для дочерних обществ, и для зависимых обществ).

Обычно в англоязычных странах такие фирмы называются мате& ринскими компаниями (mother companies) — в противоположность до черним компаниям (daughter companies). Взаимоотношения материн ской и дочерней компаний напоминает, по мнению изобретателей указанной терминологии, взаимоотношения матери и ребенка.

Данные отношения складываются как между любящими друг дру га родственниками, так и между родственниками, которые друг друга не особенно жалуют, но все равно вынуждены считаться с наличием родственных отношений и вытекающих из этого взаимных обяза тельств. Рождение «дочки» — это, несомненно, важное событие в жиз ни и матери — учредителя или соучредителя новой компании, и са мой «дочери» — нового субъекта предпринимательского бизнеса. Это рождение в современной системе бизнеса происходит, как правило, на основе применения наиболее мобильного инструмента установле ния и удостоверения имущественных прав в современном предприни мательском бизнесе — с помощью акций (пакетов акций) открытых акционерных обществ.

Свободное обращение акций на рынке ценных бумаг позволяет сконцентрировать в материнской компании пакет акций, прежде все го голосующих, размеры которого необходимы для превращения эми тента данных акций в дочернюю или зависимую компанию, без ис пользования сложных процедур переуступки акций ЗАО или продажи долей в обществах с ограниченной ответственностью.

В российской практике термин «материнская компания» не полу чил официального законодательного закрепления, хотя парное ему понятие «дочернее общество» было легализовано в Гражданском ко дексе РФ. Материнская компания определяется либо как основное общество (по отношению к дочернему), либо как преобладающее (участвующее) общество (по отношению к зависимому обществу).

Открытое акционерное общество может оказаться дочерним в том случае, когда в руках одного из акционеров оказывается контрольный пакет акций. Практически такая возможность возникает уже с появ лением мажоритарных акционеров, способных оказывать решающее влияние на принятие решений на общих собраниях акционеров тако го общества.

Свободное обращение акций открытых акционерных обществ обусловливает возможность беспрепятственно приобретать акции лю бого эмитента, представленные на рынке ценных бумаг любым ли