4. Регистрация изобретения, полезной модели, промышленного образца и выдача патента

Статья 1393. Порядок государственной регистрации изобретения, полезной модели, промышленного образца и выдача патента

1. Анализ правил ст. 1393 позволяет сделать ряд выводов:

1) процедуру выдачи патента на изобретение, ПМ или ПО и процедуру государственной регистрации изобретения, ПМ или ПО следует отличать друг от друга. Они представляют собой самостоятельные этапы процесса получения патента (поэтому они расположены в различных частях § 5 гл. 72 ГК);

2) государственная регистрация изобретения, ПМ или ПО:

а) осуществляется на основании решения о выдаче патента (см. об этом коммент. к ст. 1387 ГК);

б) производится ПВ путем внесения:

изобретения - в Государственный реестр изобретений РФ (далее - Государственный реестр изобретений);

ПМ - в Государственный реестр полезных моделей РФ (далее- Государственный реестр ПМ);

ПО - в Государственный реестр промышленных образцов РФ (далее - Государственный реестр ПО).

О процедуре внесения в соответствующий Реестр см. Приказ от 12.12.07;

3) одновременно с этим (но в качестве самостоятельной процедуры!) ПВ выдает патент на изобретение, ПМ или ПО. При этом, если патент:

а) испрашивался на имя одного заявителя (см. о том, кто может быть заявителем, коммент. к ст. 1357, 1370 ГК), выдается патент на имя этого заявителя;

б) испрашивался на имя сразу нескольких лиц (например, соавторов изобретения), то выдается один патент всем этим лицам, см. об этом коммент. к ст. 1347, 1348 ГК);

4) условиями осуществления государственной регистрации изобретений, ПМ или ПО являются:

а) уплата соответствующей патентной пошлины. Впредь до утверждения нового акта и после 01.01.2008 следует руководствоваться размерами и порядком уплаты патентных пошлин, установленными в Положении о пошлинах. Если заявитель не представил в ПВ документ (например, патентное поручение, квитанцию банка о внесении денег, мемориальный ордер) об уплате патентной пошлины:

регистрация изобретения, ПМ или ПО не может быть произведена;

выдача патента не может быть осуществлена;

заявка на изобретение, ПМ или ПО считается отозванной;

б) соблюдение иных требований, прямо предусмотренных в нормах части 4 ГК.

2. Закон однозначно возлагает на ПВ:

1) обязанность по разработке и утверждению формы патента на изобретение, ПМ или ПО. В настоящее время необходимо руководствоваться Приказом N 38 и Приказом N 125, а также Приказом N 6, Приказом N 9 и Приказом N 112 (они действуют и после 01.01.2008, впредь до принятия нового правового акта), но в части, не противоречащей нормам ГК (ст. 4, 5 Закона N 231). Приказом N 125 и Приказом N 38, которыми, в частности, утверждены:

а) форма патента на изобретение, ПМ или ПО;

б) Приложение N 4, 5, 6 к патентам на изобретение, ПМ или ПО.

ПВ также утверждает состав сведений, которые должны быть указаны в патенте, порядок его заполнения и выдачи;

2) внесение исправлений очередных и технических ошибок (например, опечаток, неточности в наименовании имени, фамилии патентообладателя) в патент или в Государственный реестр;

3) публикацию (в официальном бюллетене ПВ и (или) в "Российской газете" и Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти) сведений о любых изменениях записей в государственных реестрах, упомянутых выше (см. об этом коммент. к ст. 1394 ГК).

3. Для правильного применения ст. 1393 нужно также учитывать положения:

1) ст. 1353, 1363 ГК (о том, что защита исключительного права на изобретения, ПМ или ПО осуществляется лишь после государственной регистрации изобретения, ПМ или ПО и выдачи патента);

2) ст. 1395-1397 ГК (об евразийском и международном патентах);

3) Приказа N 35. Он, в частности, утвердил правила подачи и рассмотрения ходатайств о прекращении действия на территории РФ охранных документов СССР и выдачи патентов РФ на оставшийся срок;

4) Приказа N 42. Этим актом установлены временные правила подачи и рассмотрения ходатайств о прекращении действия на территории РФ охранных документов СССР и выдачи (вместо них) патентов РФ;

5) ст. 11 Закона N 231. Она, в частности, предусматривает, что по заявкам на изобретение и ПО, по которым были выданы авторские свидетельства (свидетельства СССР), а также приняты решения о выдаче патентов на имя Государственного фонда изобретений СССР заявителям (совместно с авторами) предоставляется право ходатайствовать о выдаче патентов РФ (с отсрочкой уплаты патентных пошлин). Любое лицо, правомерно начавшее (до даты подачи такого ходатайства) использовать изобретения или ПО, сохраняют это право без заключения ЛД.

Статья 1394. Публикация сведений о выдаче патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец

1. В соответствии с правилами ст. 1394 именно на ПВ возложены обязанности:

1) осуществлять (в соответствии с п. 24.2 Приказа от 12.12.07 и Приказом N 72) в официальном бюллетене ПВ (или в "Российской газете", или в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, или во всех этих изданиях одновременно) сведения:

а) о выдаче патента на изобретение, ПМ или ПО;

б) имя автора (или его псевдоним) изобретения, ПМ или ПО (если он только не отказался от указания своего имени. Такой отказ должен иметь письменную форму и подан в ПВ заблаговременно);

в) наименование (а если это коммерческая организация - фирменное (наименование) патентообладателя (а если патентообладателем является гражданин, то имя гражданина);

г) название и формулу изобретения или ПМ (см. об этом коммент. к ст. 1375, 1376 ГК);

д) перечень существенных признаков ПО (см. об этом коммент. к ст. 1377 ГК);

2) утвердить перечень сведений, которые подлежат включению в публикацию. Это сделано, в частности, в Правилах N 82, Правилах N 83, Правилах N 84. Эти акты сохраняют свою силу и после 01.01.2008 в части, не противоречащей нормам ГК (ст. 4, 5 Закона N 231). Если в указанные сведения вкрались ошибки и неточности, то их следует исправить. При этом необходимо учитывать также положения Разъяснения N 2 (о том, как вносить изменения в документы заявки на выдачу патентов на изобретения, ПМ или ПО по инициативе заявителя).

2. После осуществления указанной выше публикации:

1) любое лицо (в т.ч. и иностранное), а не только автор, патентообладатель вправе ознакомиться:

а) с документами заявки (они перечислены в ст. 1375-1377 ГК);

б) с отчетом об информационном поиске. Этот отчет направляется ПВ заявителю по истечении 6 месяцев со дня начала экспертизы заявки по существу (см. об этом коммент. к ст. 1349, 1350, 1386 ГК). Порядок такого ознакомления утверждается ПВ;

2) заявители и иные лица вправе ходатайствовать через ПВ о внесении изменений и исправлений в публикацию (например, в соответствии со ст. 12, 14 ГК, см. коммент. к ним);

3) представлять в ППС возражения (например, в соответствии с Правилами от 22.04.2003: данный акт и после 01.01.2008 сохраняет силу в части, на противоречащей ГК, - ст. 4, 5 Закона N 231) могут любые заинтересованные лица. См. также коммент. к ст. 1398, 1406, 1407 ГК.

Статья 1395. Патентование изобретений или полезных моделей в иностранных государствах и в международных организациях

1. В соответствии с правилами п. 1 ст. 1395:

1) заявка на выдачу патента на изобретение или ПМ (дело в том, что правила анализируемой статьи не распространяются на случаи подачи заявки на ПО), созданные на территории РФ (в т.ч. иностранными лицами и лицами без гражданства) может быть подана в иностранном государстве (в т.ч. и в странах, ранее входивших в состав единого СССР) или в международную организацию (региональную, континентальную, межконтинентальную, всемирную и т.д.) при наличии ряда условий:

а) необходимо, чтобы такая заявка была подана только после истечения 6 календарных месяцев со дня подачи заявки в ПВ. При этом дата подачи заявки:

на изобретение определяется по правилам п. 3 ст. 1375 ГК (см. коммент. к ней);

на ПМ определяется по правилам п. 3 ст. 1376 ГК (см. коммент. к ней);

б) необходимо, чтобы в указанный выше срок заявитель не был письменно уведомлен ПВ о том, что в заявке содержатся сведения, составляющие государственную тайну. При этом:

состав таких сведений следует определять в соответствии с ст. 5 Закона о гостайне и Указом Президента от 30.11.95 N 1203;

порядок направления заявителю упомянутого уведомления определяется ПВ совместно с иными уполномоченными федеральными органами исполнительной власти (см. об этом коммент. к ст. 1401-1405 ГК);

2) можно подать такую заявку и ранее указанных выше сроков, но при наличии ряда дополнительных условий. Необходимо, чтобы:

а) заявитель подал письменное заявление в ПВ с просьбой провести проверку наличия в поданной им заявке сведений, составляющих государственную тайну. ПВ (а также иные уполномоченные федеральные органы исполнительной власти обязаны такое ходатайство заявителя удовлетворить);

б) такая проверка была фактически проведена. Порядок ее проверки устанавливается не ПВ, а непосредственно Правительством РФ (учитывая, что проверять наличие таких сведений должны несколько уполномоченных федеральных органов исполнительной власти).Правительство РФ утвердило Правила проведения проверки наличия в заявках на выдачу патента на изобретение или ПМ, созданные в РФ, сведений составляющих государственную тайну (Постановлением N 928, в редакции от 22.05.08). Кроме того, нужно учесть, что в настоящее время (впредь до утверждения Правительством РФ новых правовых актов) сохраняют также силу:

Постановление N 1132 (оно предусматривает, в частности, меры правовой защиты интересов РФ в процессе оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских, технологических работ военного, специального и двойного назначения);

Постановление N 982 (оно регулирует порядок использования результата научно-технической деятельности);

Постановление Правительства РФ N 514 от 02.10.04 "О федеральных органах исполнительной власти, уполномоченных рассматривать заявки на выдачу патента на изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну".

2. Применяя правила п. 2 ст. 1395, необходимо учесть, что:

1) Договор о патентной кооперации (упомянутый в ст. 1395) был заключен 19 июня 1970 г. в Вашингтоне и ратифицирован СССР (официально опубликован в Сборнике действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами. Вып. XXXIV. М., 1080, ст. 55-89). В связи с этим этот Договор признан действующим и для РФ (как правопреемницы СССР);

2) Евразийская патентная конвенция (упомянутая в ст. 1395) заключена 9 сентября 1994 г. в г. Москве и ратифицирована РФ (официально опубликована в Бюллетене международных договоров, 1989, N 8, с. 3-13);

3) если патентование осуществляется в соответствии с указанными выше международными договорами (при условии, что изобретение или ПМ созданы на территории РФ), то:

а) допускается патентование без предварительной подачи заявки в российском ПВ. Главное, чтобы:

заявка (в соответствии с нормами Договора о патентной кооперации) была подана в российское ПВ, рассматриваемое как получающее ведомство (т.е. ведомство, в которое подана международная заявка);

в этой заявке именно РФ была указана как государство, в котором заявитель намерен получить патент;

б) евразийская заявка (см. о ней коммент. к ст. 1396 ГК) была подана через российское ПВ (т.е. оно выступило в данном случае посредником в процессе подачи заявки).

Статья 1396. Международные и евразийские заявки, имеющие силу заявок, предусмотренных настоящим Кодексом

1. В соответствии с п. 1 ст. 1396 российское ПВ:

1) обязано (и не только наделено правом!) рассматривать заявку на изобретение или ПМ:

а) поданную в соответствии с Договором о патентной кооперации (см. о нем коммент. к ст. 1395 ГК) если:

в этой заявке именно РФ указана в качестве государства, в котором заявитель намерен получить патент;

заявка переведена на русский язык (имеется в виду, что представлен перевод всех документов заявки на русский язык, а не только заявление о выдаче заявки);

б) по истечении 31 календарного месяца (отсчет этого срока начинается со дня, непосредственно следующего за датой приоритета, указанной в международной заявке). При этом международная заявка (упомянутая в ст. 1396) должна содержать заявление, описание изобретения, один или несколько пунктов формулы изобретения, один или несколько чертежей (если это необходимо) и аннотацию. И сама международная заявка и все документы, входящие в нее, должны соответствовать ст. 3-7 Договора о патентной кооперации. Она должна содержать, в частности, заявление о приоритете (ст. 8 Договора о патентной кооперации);

2) вправе рассмотреть (по письменному ходатайству заявителя) международную заявку и до истечения указанных 31 месяца, если:

а) заявка была подана на русском языке;

б) до истечения указанного выше срока заявитель представил в российское ПВ перевод на русский язык хотя бы заявления о выдаче патента на ПМ (т.е. одного из документов, входящих в заявку). Остальные документы заявки могут быть переведены на русский язык (в данном случае) и позднее;

3) должно рассмотреть международную заявку и в случаях, когда вместо перевода заявления (входящего в состав международной заявки) заявитель представил заявление о выдаче патента, которое соответствует:

а) правилам ст. 1375 ГК (если подается заявление о выдаче патента на изобретение, см. коммент. к ней);

б) правилам ст. 1376 ГК (если подается заявление о выдаче патента на ПМ, см. коммент. к ней);

4) обязано исходить из того, что если в срок, указанный выше, перечисленные документы не были представлены, то действие международной заявки в отношении РФ прекращается (пропуск срока может иметь место и по уважительной причине: однако это роли не играет, действие международной заявки все равно прекращается, если только срок не будет восстановлен в установленном порядке);

5) должно учитывать, что заявитель вправе вносить изменения в документы международной заявки. Если такие изменения внесены в течение 2 месяцев, то патентная пошлина не взимается (за внесение изменений). Указанный срок исчисляется не со дня подачи международной заявки (как это предусмотрено в ст. 1378 ГК, см. коммент. к ней), а со дня начала рассмотрения международной заявки российским ПВ (имеется при этом в виду, что процедура рассмотрения такой заявки должна соответствовать процедуре, установленной в нормах ГК, а не Договором патентной кооперации).

2. Анализ п. 2 ст. 1396 показывает, что:

1) он регулирует лишь случаи, когда подана евразийская заявка на изобретение (а не на ПМ!). При этом указанная заявка должна:

а) соответствовать Евразийской патентной конвенции (см. о ней коммент. к ст. 1395 ГК);

б) иметь силу (с учетом ст. 15 Евразийской патентной конвенции и норм ГК) заявки на изобретение (т.е. соответствовать требованиям ст. 1375 ГК);

2) он предписывает ПВ начать рассмотрение такой заявки со дня, который непосредственно следует за датой получения российским ПВ от Евразийского патентного ведомства заверенной (нотариусом или самим Европейским патентным ведомством, с учетом того, что официальным языком этого ведомства является русский язык) копии евразийской заявки;

3) он предписывает исчислять 2-месячный срок (указанный в п. 3 ст. 1378 ГК), установленный для внесения изменений в документы заявки (без уплаты патентной пошлины), начиная именно с даты, когда российское ПВ получило упомянутую заверенную копию евразийской заявки.

3. В соответствии с правилами п. 3 ст. 1396 процедуру публикаций сведений о заявке на изобретение (а не заявки на ПМ или на ПО!), предусмотренную в ст. 1385 ГК (см. коммент. к ней), заменяет публикация (осуществленная на русском языке) заявки, произведенная:

1) Международным бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности (такая публикация должна соответствовать правилам ст. 21 Договора о патентной кооперации);

2) Евразийским патентным ведомством в соответствии с п. 4 ст. 15 Евразийской патентной конвенции.

Статья 1397. Евразийский патент и патент Российской Федерации на идентичные изобретения

1. Анализ правил ст. 1397 позволяет сделать ряд выводов:

1) они касаются только патентов на изобретение или ПМ (т.е. нельзя их распространять на патенты на ПО);

2) в них речь идет только об идентичности изобретений или ПМ, на которые выдан евразийский патент (он выдается в соответствии с Евразийской патентной конвенцией, см. об этом коммент. к ст. 1395, 1396 ГК) и российский патент (он выдается в соответствии с нормами ГК). Распространять эти правила на случаи, когда на изобретение или ПМ выдан патент по международной заявке, оснований нет.

2. Если евразийский патент и российский патент на идентичные изобретения, имеющие одну и ту же дату приоритета (эта дата определяется с учетом п. 3 ст. 1375 и п. 3 ст. 1376 ГК, см. коммент. к ним):

1) принадлежат разным патентообладателям, то такие изобретения или ПМ могут использоваться только с соблюдением прав всех патентообладателей. В конкретном случае последние могут заключать соответствующие соглашения (в случае возникновения споров между ними вопрос может быть разрешен и в судебном порядке);

2) принадлежат одному и тому же лицу (как физическому, так и ЮЛ, в т.ч. и иностранным), то это лицо может предоставить любому лицу (в т.ч. иностранному) право использования таких изобретений или ПМ, заключив соответствующий ЛД (на основе указанных патентов). См. об условиях и порядке заключения ЛД о предоставлении права использования изобретения коммент. к ст. 1367 ГК.