§ 4. Селекционное достижение, созданное, выведенное или выявленное в порядке выполнения служебного задания или при выполнении работ по договору

Статья 1430. Служебное селекционное достижение

1. Служебное СД (которому посвящена комментируемая статья):

1) может быть создано (выведено, выявлено) лишь автором (а если их несколько, то соавторами, см. о том, кто признается автором или соавторами СД, коммент. к ст. 1410, 1411 ГК):

а) состоящим с работодателем в трудовых отношениях (т.е. заключившим с работодателем именно трудовой договор, в соответствии со ст. 56-69 ТК, см. об этом в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу РФ. М.: Экзамен, 2007);

б) который выполнил свои трудовые обязанности или конкретное задание (оно может и не входить в круг его повседневных обязанностей, может иметь разовый характер, иногда это отдельное, особое задание работодателя, выполняемое в рамках договора подряда, иного гражданско-правового договора). При этом нужно учесть, что работодателями (упомянутыми в ст. 1430) могут быть в настоящее время:

и граждане, и ЮЛ, которые заключили с автором трудовой договор (ст. 20, 56 ТК);

и лица, которые заключили с автором договор на выполнение работ в рамках исполнения ими конкретного задания;

2) также удостоверяется патентом. При этом:

а) право на получение патента на служебное СД, равно как и исключительное право на такое СД, принадлежит по общему правилу именно работодателю. Даже если в договоре (в рамках которого служебное СД было создано, выведено, выявлено) вопрос о том, кому принадлежат право на получение патента и исключительное право на СД не разрешен, то и в этом случае указанные права принадлежат работодателю. Однако в трудовом (или ином) договоре могут быть предусмотрены и иные условия, например условия о том, что:

исключительное право и право на получение патента принадлежат автору СД;

указанные права принадлежат третьим лицам (т.е. и не работодателю, и не автору);

б) право авторства (а оно имеет неимущественный характер в отличие от исключительного права, носящее имущественный характер, см. об этом коммент. к ст. 1225, 1226, 1418, 1421 ГК) всегда принадлежит автору СД (т.е. являющегося в данном случае работником);

3) следует отличать от СД, созданных (выведенных, выявленных):

а) в процессе исполнения взятых на себя обязательств по договору, предметом которого как раз и было создание (выведение, выявление) СД. Дело в том, что в последнем случае договор и заключается в целях создания (выведения, выявления) СД, в то время как служебное СД может быть и побочным (дополнительным) результатом выполнения работником своих трудовых обязанностей либо конкретного задания работодателя. Во всяком случае ни трудовой договор, ни конкретное задание работодателя не имеют своим предметом именно создание (выведение, выявление) СД. См. об этом также коммент. к ст. 1432 ГК;

б) в процессе выполнения работ по государственному или муниципальному контракту (см. об этом коммент. к ст. 1432 ГК).

2. Анализ п. 4 и 5 ст. 1430 показывает, что:

1) по общему правилу работник (он же автор служебного СД):

а) должен (а не только наделен правом) письменно уведомить работодателя о создании (выведении, выявлении) им в ходе выполнения своих трудовых обязанностей (либо конкретного задания работодателя) результата, в отношении которого возможно предоставление правовой охраны в качестве СД. При этом:

в письменном уведомлении следует указать характеристику результата (с учетом правил ст. 1412 ГК о том, что признается объектом СД) и те критерии охраноспособности (см. о них коммент. к ст. 1413 ГК), которыми, по мнению работника, созданный им результат обладает;

срок уведомления работодателя в ст. 1430 не установлен. Однако он может быть предусмотрен в тексте трудового договора (либо в тексте отдельного задания работодателя);

б) имеет право на получение от работодателя вознаграждения (дополнительно к обычной своей заработной плате, сверх этой суммы) за использование работодателем созданного (выведенного, выявленного) работником служебного СД:

в размере, определяемом письменным соглашением между работником и работодателем. В соглашении указываются также сроки, периодичность, порядок выплаты этого вознаграждения (путем выдачи всей суммы вознаграждения сразу, выплаты ее равными долями в течение определенного срока, перенесение на банковский счет работника, выдачи наличными и т.п.). Однако в любом случае размер вознаграждения не может быть менее 2% от суммы ежегодного дохода от использования СД (при исчислении суммы этого дохода нужно в нее включить (т.е. увеличить ее) также доход, полученный от предоставлении лицензии на служебное СД (согласно условиям ЛД, см. об этом договоре коммент. к ст. 1428 ГК);

в течение 6 месяцев (т.е. период с 1 января по 30 июня) после истечения каждого года, в котором использовалось СД. Например, если СД использовалось в период с 18 марта по 18 октября 2009 г., то выплата вознаграждения должна быть произведена в период с 1 января по 30 июня 2010 г.);

2) в договоре между работодателем и работником могут быть установлены и иные (отличающиеся от изложенных выше правил) правила о том, что:

а) работник не обязан уведомлять работодателя о создании СД и что работодатель оставляет за собой право самостоятельно оценивать, содержит ли созданный работником результат признаки СД и отвечает ли оно критериям охраноспособности;

б) выплата вознаграждения осуществляется автору (работнику) в более ранние сроки (нежели те, что указаны в п. 5 ст. 1430);

3) право на получение патента на служебное СД переходит к автору (работнику) в той мере, в какой:

а) работодатель (который получил от автора упомянутое выше письменное уведомление) не подаст (в соответствии с правилами ст. 1433 ГК) заявку на выдачу патента на служебное СД либо не передаст права на получение патента на СД (заключив договор в соответствии с правилами ст. 1420 ГК) другому лицу (не автору, а третьему лицу);

б) работодатель не сообщил в письменном виде работнику (автору) о том, что он принял решение о сохранении в тайне информации о служебном результате;

в) работодатель не совершил указанные выше действия в течение 4 календарных месяцев (отсчитываемых со дня, непосредственного следующего за датой получения от работника упомянутого выше уведомления). Данный срок (если он пропущен по уважительной причине) может быть восстановлен, хотя об этом в ст. 1430 прямо не сказано, но это вытекает из систематического анализа ст. 1430, с одной стороны, и ст. 6, 205, 1389 ГК, а также ст. 112 ГПК, ст. 117 АПК, с другой стороны. Можно сделать вывод, что суд (с учетом всех конкретных обстоятельств дела) может и восстановить пропущенный срок;

4) если патент на служебное СД получил автор (работник), работодатель вправе использовать СД:

а) в течение срока действия патента на служебное СД (он совпадает со сроком действия исключительного права на такое СД). При этом работодатель вправе осуществлять такое использование:

как в течение всего срока действия патента на СД,

так и в течение части указанного срока;

б) только в собственном производстве (а не передавать другим, не тиражировать СД и т.п.);

в) на условиях простой (неисключительной) лицензии (см. о сущности такой лицензии коммент. к ст. 1236 ГК);

г) выплатив патентообладателю (в данном случае работнику либо лицу, которому он передал патент) компенсацию. Размер компенсации определяется соглашением между работодателем и работником, а в случае спора между ними - в судебном порядке;

5) спор о размере, порядке, условиях выплаты работнику вознаграждения либо компенсации разрешается:

а) или судом общей юрисдикции (что бывает чаще всего, учитывая, что одна из сторон именно работник);

б) или арбитражным судом (например, если обе стороны спора организации, или организация и ИП).

3. В соответствии с правилами п. 6 ст. 1430:

1) не является служебным СД, созданное (выделенное, выявленное):

а) с использованием денежных, технических, материальных и т.п. средств работодателя (ни с его дозволения, ни вопреки запрету последнего);

б) однако вне рамок выполнения работником своих трудовых обязанностей (либо конкретного задания работодателя). Например, если работник после окончания рабочего дня занимается в кружках творчества, повышением квалификации, опытами и т.п., притом что условия для этого созданы работодателем;

2) право на получение патента на такое СД принадлежит именно работнику. Впрочем, последний вправе передать это право (заключить договор в соответствии со ст. 1426 ГК) и другому лицу (в т.ч. и самому работодателю);

3) если работник получит патент на указанное СД, работодатель вправе (хотя и не обязан) потребовать (в письменной форме, путем направления работнику соответствующего уведомления) по своему выбору (т.е. данный вопрос работодатель разрешает самостоятельно):

а) либо предоставления ему простой (неисключительной) лицензии на использование СД. В этом случае он сможет использовать СД лишь для достижения собственных нужд (например, для улучшения породы своих животных, для повышения урожайности данного сорта растений) на весь срок действия исключительного права на СД (см. об этом коммент. к ст. 1424 ГК);

б) либо возмещения расходов (например, в виде потребленного материала, использованных семян), фактически понесенных работодателем при создании работником (выведении или выявлении) СД. Размер возмещения определяется по соглашению сторон либо в случае спора - в судебном порядке.

4. О порядке государственной регистрации и выдаче патента на служебное СД см. коммент. к ст. 1439 ГК. О приоритете служебного СД см. коммент. к ст. 1434 ГК. О сохранении служебного СД см. коммент. к ст. 1440 ГК.

Статья 1431. Селекционные достижения, созданные, выведенные или выявленные по заказу

1. Согласно правилам п. 1 и 2 ст. 1431 в случае, если:

1) СД было создано (выведено, выявлено) по договору заказа, предметом которого и явилось создание (выведение, выявление) СД (т.е. автор создал СД не в результате выполнения своих трудовых обязанностей, не в соответствии с полученным от работодателя конкретным заданием, а в рамках гражданско-правового договора, например, договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских работ), то:

а) по общему правилу именно заказчику (а им может быть и гражданин, и организация) принадлежит и исключительное право на СД, и право на получение удостоверяющего его патента на СД (см. об этом коммент. к ст. 1420, 1421 ГК);

б) в договоре заказа могут быть установлены иные правила (например, о том, что право на получение патента и исключительное право на СД принадлежат либо автору, либо третьим лицам, указанным заказчиком);

2) исключительное право на созданное (выделенное, выявленное) по заказу СД, а также право на получение патента на такое СД принадлежат именно заказчику (т.е. когда действует упомянутое выше общее правило), то:

а) подрядчик (исполнитель, он же автор СД) вправе использовать СД для собственных нужд (например, для выращивания растений в целях личного, семейного, бытового использования, для улучшения породы домашних животных);

б) на условиях безвозмездной (т.е. никакой дополнительной оплаты заказчику подрядчик не платит) простой (неисключительной) лицензии (см. о сущности такой лицензии коммент. к ст. 1236 ГК). Впрочем, основным договором (т.е. договором заказа, в соответствии с которым проводились работы) может быть предусмотрено, что подрядчик (исполнитель) использует СД на основании лицензии другого вида (с учетом правил ст. 1428 ГК). Кроме того, в договоре заказа может быть предусмотрено, что СД может быть использовано подрядчиком (исполнителем) за вознаграждение не только для собственных нужд и т.д.

В практике возник вопрос:

может ли в договоре заказа содержаться условие, вообще запрещающее использования СД подрядчиком (исполнителем)? На этот вопрос следует дать положительный ответ: правило ст. 1431 не препятствуют включению в договор такого условия.

2. Анализ правил п. 3 и 4 ст. 1431 позволяет сделать ряд выводов:

1) если согласно договору заказа право на получение патента на СД и исключительное право на СД принадлежат именно подрядчику (исполнителю), то заказчик вправе (и это право не может быть парализовано (аннулировано) соглашением сторон, сравните правила п. 2 и 3 ст. 1431) использовать СД:

а) для собственных нужд (например, для улучшения породы своих животных, сорта своих растений);

б) на условиях безвозмездной (т.е. без выплаты подрядчику каких-либо дополнительных сумм) простой (неисключительной) лицензии;

в) в течение всего срока действия патента на СД. При этом:

указанный срок совпадает со сроком действия исключительного права на СД;

использование может иметь место и на протяжении лишь части срока действия патента;

2) если автор СД не является патентообладателем (он не является и работодателем), тем не менее:

а) ему подлежит выплата вознаграждения за использование созданного (выведенного, выявленного) СД;

б) он вправе требовать выплаты вознаграждения в размере, который составляет не менее 2% от суммы ежегодного дохода от использования СД. Конкретный размер вознаграждения определяется в соглашении между автором и заказчиком, а в случае спора - судом (см. об этом коммент. к п. 5 ст. 1430 ГК).

3. Для правильного применения ст. 1431 следует также учитывать положения:

1) ст. 1432 ГК (о СД, созданном, выведенном, выявленном при выполнении работ по государственному или муниципальному заказу);

2) ст. 1433-1439 ГК (о порядке подачи и рассмотрения, а также экспертизы заявки на СД, о государственной регистрации и выдаче патента на СД);

3) ст. 1443 ГК (об осуществлении публикаций сведений о СД).

См. коммент. к указанным выше статьям ГК.

О патентовании СД в иностранных государствах см. коммент. к ст. 1445 ГК.

Статья 1432. Селекционные достижения, созданные, выведенные или выявленные при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту

1. Применяя правила ст. 1432, необходимо обратить внимание на ряд важных обстоятельств:

1) о том, что относится к работам по государственному и муниципальному контракту, см. коммент. к ст. 1373 ГК;

2) право на получение СД, созданного (выведенного, выявленного) при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту, принадлежит:

а) по общему правилу исполнителю государственного (муниципального) контракта;

б) в случаях, прямо предусмотренных в тексте государственного (муниципального) контракта; непосредственно РФ (или субъекту РФ) либо муниципальному образованию (от имени которых соответственно выступают уполномоченные госорганы РФ либо субъекта РФ или органы муниципального образования). В этом случае государственный (муниципальный) заказчик может подать заявку на выдачу патента на СД в течение 6 месяцев со дня письменного уведомления исполнителем о получении СД, обладающего признаками охраноспособности (см. об этом коммент. к ст. 1412, 1413 ГК). Если заказчик пропустит указанный срок, право на получение патента переходит к исполнителю.

2. Если патент на СД получен:

1) РФ (субъектом РФ, муниципальным образованием), то исполнитель обязан (путем заключения соответствующих соглашений со своими работниками и третьими лицами) приобрести все права для их передачи РФ (субъекту РФ, муниципальному образованию). Исполнителю возмещаются затраты;

2) ни РФ (ни субъектом РФ, ни муниципальным образованием), то патентообладатель (по требованию государственного или муниципального заказчика) обязан предоставить указанному заказчиком лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование СД для государственных или муниципальных нужд;

3) совместно на имя исполнителя и РФ (исполнителя и субъекта РФ, исполнителя и муниципального образования) государственный (муниципальный) заказчик вправе предоставить такую лицензию для использования СД в целях осуществления поставок продукции для государственных или муниципальных нужд.

О правах автора такого СД см. коммент. к ст. 1373 ГК.