Глава 76. Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий § 1. Право на фирменное наименование

Статья 1473. Фирменное наименование

1. Комментируемая статья (так же как и ст. 1474-1476) посвящена одному из самостоятельных видов средств индивидуализации (напомним, что они приравниваются к результатам ИД, см. коммент. к ст. 1225, 1226 ГК), на которые распространяются интеллектуальные права, а именно - фирменному наименованию. Последнее:

1) должно иметь каждое ЮЛ, являющееся коммерческой организацией, т.е.:

а) хозяйственным обществом (к последним относятся, в частности, открытые и закрытые АО, ООО, общества с дополнительной ограниченной ответственностью);

б) хозяйственным товариществом (к ним относятся полные и коммандитные товарищества);

в) унитарным предприятием (федеральные государственные унитарные предприятия и казенные предприятия; государственные унитарные предприятия и казенные предприятия субъектов РФ; муниципальные унитарные и казенные предприятия;

г) производственным кооперативом;

2) не может принадлежать некоммерческим организациям;

3) определяется в учредительных документах ЮЛ (например, в уставе АО, в договоре о создании полного товарищества) и обязательно включается в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). См. о практике применения ст. 1473 нотариусами письмо Московской нотариальной палаты от 19.03.08 N 01/2342. О регистрации фирменных наименований налоговыми органами см. письмо УФНС по г. Москве от 28.04.08 N 09-14/041192.

2. Требования к фирменному наименованию ЮЛ изложены в п. 2-4 1473. Оно:

1) обязательно должно включать в себя указание на организационно-правовую форму коммерческой организации (например, "закрытое акционерное общество", "общество с ограниченной ответственностью);

2) включает в себя также собственно наименование (например, "Заря", "Электрон-сервис"). Последнее:

а) может состоять из слов (словосочетаний, одновременно слов и цифр), обозначающих род деятельности ЮЛ (например, "научно-производственный", "торговый"). Однако одновременно с этим "собственно наименование" ЮЛ должно содержать и иные слова (например, научно-производственное общество с ограниченной ответственностью "Мелитта");

б) не может состоять только из слов (словосочетаний), обозначающий род деятельности. Так, не будет соответствовать ст. 1473 такое фирменное наименование, как "ООО "Строительное"; производственный кооператив "Торговый" и т.д.;

3) всегда должно быть полным (тут у ЮЛ права выбора нет), но может - наряду с этим - быть и кратким, т.е. иметь краткое фирменное наименование -право ЮЛ, а не обязанность (например, если полное фирменное наименование - "Закрытое акционерное общество Сигма", то краткое - "ЗАО Сигма");

4) должно быть на русском языке: это требование п. 3 ст. 1473 императивное и игнорировать его не вправе никто (в т.ч. созданные на территории РФ российские ЮЛ со 100%-ным иностранным капиталом). Однако ЮЛ вправе иметь также полное (или полное и сокращенное, или только сокращенное) наименование на иностранном языке и (или) на языках народов РФ. Допускается также, чтобы фирменное наименование на русском языке и на языках народов РФ содержало иноязычные заимствования:

а) в русской транскрипции (за исключением терминов и аббревиатур, относящихся к организационно-правовой форме ЮЛ. Например, иноязычные заимствования недопустимы при обозначении слов "общество с ограниченной ответственностью");

б) в транскрипциях народов РФ (также за исключением терминов и аббревиатур, отражающих организационно-правовую форму);

5) не может включать в себя сведения, исчерпывающим образом перечисленные в подп. 1-5 п. 4 комментируемой статьи. Если в процессе государственной регистрации ЮЛ и его фирменного наименования (а также внесения их в ЕГРЮЛ) будет выявлено наличие хотя бы одного сведения из этого перечня, то это может повлечь за собой отказ в регистрации (во внесении в ЕГРЮЛ).

3. В ст. 1473 содержится и ряд специальных правил: установлено, что фирменное наименование:

1) государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия:

а) Российской Федерации, если это - федеральное государственное унитарное предприятие.

В практике возник вопрос:

имеет ли аналогичное право федеральное казенное предприятие после 01.01.2008? На этот вопрос следует дать положительный ответ: нельзя упускать из виду, что в соответствии со ст. 113, 115 ГК (см. коммент. к ним) казенное предприятие (хотя и основанным на праве оперативного управления) может иметь фирменное наименование;

б) соответствующему субъекту РФ (например, "Государственное унитарное предприятие города Москвы");

2) акционерного общества может содержать официальное наименование РФ (т.е. "Российская Федерация", "Россия"), а также слова, производные от этого наименования (например, "российское", "всероссийское") только:

а) по разрешению Правительства РФ (оно оформляется постановлением или распоряжением Правительства РФ);

б) при наличии такого условия, как принадлежность РФ более 75% акций.

Отсутствие любого из указанных выше обстоятельств лишает права применять официальное наименование РФ. При этом разрешение Правительства РФ (упомянутое выше):

дается на неограниченный срок;

отзывается, если отпали обстоятельства, позволившие его выдать (например, РФ стало принадлежать менее 75% акций);

выдается (либо отзывается) в порядке, который будет установлен федеральным законом (пока он не принят). Если разрешение будет отозвано, АО обязано внести соответствующие изменения в свой устав (и зарегистрировать их в порядке, предусмотренном Законом о регистрации ЮЛ) в течение 3 месяцев, со дня такого отзыва.

4. Особое значение имеют правила п. 5 ст. 1473. Дело в том, что если фирменное наименование ЮЛ не соответствует требованиям п. 3 и 4 ст. 1473, территориальный налоговый орган (либо иной орган, осуществляющий государственную регистрацию ЮЛ) вправе предъявить такому ЮЛ иск о понуждении изменить фирменное наименование. Это относится и к тем ЮЛ, которые были созданы до 01.01.2008. Однако нужно учитывать, что в соответствии со ст. 14 Закона N 231 фирменные наименования ЮЛ, не соответствующие правилам ст. 1473-1476 ГК, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом (после 01.01.2008!) изменении их учредительных документов.

Таким образом, в указанный выше переходный период необходимо руководствоваться законодательством, регулировавшим правовой режим фирменных наименований до 01.01.2008. Так, статья 149 Основ гражданского законодательства установила, что фирменное наименование юридического лица подлежит регистрации путем включения в ЕГРЮЛ. Развивая эти положения, ст. 51 ГК определила:

а) ЮЛ подлежит госрегистрации в порядке, определенном Законом о регистрации ЮЛ. Данные о госрегистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления;

б) исключительное право на использование фирменного наименования:

имеет только то ЮЛ, которое зарегистрировало его в установленном порядке;

состоит в том, что такое ЮЛ вправе использовать свое фирменное наименование путем указания на вывесках, в рекламных целях, при выполнении работ, оказании услуг, производстве товаров и т.д. В ряде случаев закон прямо обязывает ЮЛ доводить его до сведения потребителей (ст. 9 Закона о потребителях);

может быть передано в соответствии с договором коммерческой концессии другому лицу (ст. 1027 ГК). В этом случае договор коммерческой концессии также подлежит регистрации органом, осуществляющим госрегистрацию ЮЛ и его фирменного наименования.

ЮЛ, фирменное наименование которого зарегистрировано, вправе:

потребовать от лица, использующего это наименование без его разрешения (т.е. без заключения соответствующего договора), прекратить такое использование;

потребовать возмещения причиненных ему убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15, 393 ГК);

в судебном порядке защитить свою деловую репутацию, пострадавшую в результате неправомерного использования его фирменного наименования (ст. 152 ГК).

В практике ВАС РФ возник вопрос:

правомерно ли антимонопольный орган потребовал от организации не указывать свое фирменное наименование на английском языке на вывеске перед входом в занимаемое помещение (фирменное наименование было зарегистрировано и на русском, и на английском языках), расценив это как нарушение требования Закона о рекламе распространять рекламу только на русском языке? ВАС РФ указал, что доведение до потенциальных покупателей, потребителей, партнеров своего фирменного наименования (в т.ч. на английском языке, при условии регистрации его на этом языке) не относится к рекламной информации независимо от манеры его исполнения на соответствующей вывеске (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.98 N 37).

В ходе применения ст. 1473 и других норм данного параграфа гл. 76 ГК нужно также учитывать, что ВАС также разъяснил (в п. 16-18 Обзора N 122) следующее:

- неправомерным является использование не только тождественного, но исходного фирменного наименования третьими лицами;

- различие организационно - правовой формы как части фирменного наименования - само по себе не свидетельствует об отсутствии нарушения прав на фирменное наименование;

- правомерно использование фирменного наименования, поскольку регистрация ЮЛ, использующего это фирменное наименование, была осуществлена ранее регистрации ТЗ.

5. Для правильного применения в переходный период (указанный выше) норм ст. 1474-1476 ГК и норм ранее действовавшего законодательства следует учитывать то, что до 01.01.2008 в РФ не было специального закона о фирменном наименовании коммерческих организаций и о процедуре его государственной регистрации (если не считать норм Закона о регистрации ЮЛ).

По существу, государственная регистрация фирменного наименования происходила в процессе госрегистрации самого ЮЛ; на практике это осуществляется в ходе госрегистрации учредительных документов ЮЛ в налоговых органах (в Москве, например, такую регистрацию осуществляет ИФНС N 46). При этом:

порядок присвоения фирменного наименования ЮЛ - коммерческим организациям регулировался не только нормами ГК, Закона об АО, Закона об ООО, Закона о ПК, Закона о регистрации ЮЛ, но и Положением о фирме, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР 22.06.27 (СЗ СССР, 1927, N 10);

сведения о присвоении ЮЛ фирменного наименования и до 01.01.2008 должны были вноситься в ЕГРЮЛ;

до введения в действие Закона о регистрации ЮЛ (т.е. до 01.07.2002) процедура государственной регистрации фирменного наименования ЮЛ регулировалась также ст. 34, 35 Закона РСФСР от 25.12.90 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (они продолжали действовать до 01.07.2002) и Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (утв. Указом Президента РФ от 08.07.94 N 1482).

Анализ этих правовых актов, а также ряда норм ГК в редакциях, действующих до 01.01.2008, показывает, что этой даты:

1) фирменное наименование ПТ должно было включать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество" (п. 3 ст. 69 ГК);

2) фирменное наименование КТ должно было включать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество" (п. 4 ст. 82 ГК);

3) полное фирменное наименование ООО на русском языке содержало собственно наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" (например, общество с ограниченной ответственностью "ЮКАНГ"). Сокращенное фирменное наименование (которое ООО вправе, но не обязано иметь) общества на русском языке должно было содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО (п. 2 ст. 87 ГК, ст. 4 Закона об ООО);

4) фирменное наименование ОДО включало собственно наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью" (п. 2 ст. 95 ГК), например, общество с дополнительной ответственностью "Искра";

5) фирменное наименование АО включало собственно наименование, указание на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое). АО вправе иметь полное и сокращенное наименования (в т.ч. фирменное) на русском, иностранных языках, языках народов РФ (п. 2 ст. 96 ГК, ст. 4 Закона об АО).

Примером полного фирменного наименования ЗАО может служить: "Закрытое акционерное общество "Юридическая фирма "Контракт";

6) фирменное наименование ПК включало его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель" (п. 3 ст. 107 ГК, п. 1 ст. 5 Закона о ПК);

7) фирменное наименование унитарного предприятия включало указание на собственника его имущества (п. 3 ст. 113 ГК);

8) фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, включало указание на то, что предприятие является казенным (п. 3 ст. 115 ГК).

Если фирменное наименование ЮЛ отвечает перечисленным выше положениям, то никакие органы не вправе подавать в суд иск о понуждении изменить это наименование.

Однако сами эти ЮЛ (при первом же внесении изменений в свои учредительные документы после 01.01.2008) должны будут привести свои фирменные наименования в соответствие со ст. 1474-1476 ГК. Сколько это времени займет - заранее предсказать невозможно. Указанные обстоятельства следует учитывать и при пересмотре судебных актов вступивших в законную силу.

Статья 1474. Исключительное право на фирменное наименование

1. Исключительное право на фирменное наименование (указанное в ст. 1474):

1) один из важнейших видов интеллектуальных прав и имеет имущественный характер (см. коммент. к ст. 1226, 1229 ГК);

2) может принадлежать лишь коммерческим организациям;

3) состоит в том, что ЮЛ (которому оно принадлежит) использует его:

а) в качестве средств индивидуализации (самого ЮЛ, его товаров, работ, услуг, но с учетом правил ст. 1476 ГК; см. коммент. к ней);

б) любым не противоречащим закону способом;

в) путем указания на вывесках (перед входом в помещение ЮЛ), бланках, счетах, рекламе, на товарах или на их упаковке, любым иным образом. При этом нужно учесть, что полное фирменное наименование ЮЛ всегда включается в ЕГРЮЛ (см. коммент. к ст. 1473 ГК). Если в Реестр включены также сокращенные фирменные наименования ЮЛ, фирменные наименования на иных (кроме русского) языках, то и они охватываются данным исключительным правом и могут быть использованы по указанным выше правилам;

4) не может быть отчуждено. Не допускаются и иные формы распоряжения исключительным правом на фирменное наименование (в т.ч. и предоставление его в коммерческую концессию: соответствующие поправки были внесены в ст. 54, 1027, 1032, 1039, 1040 ГК - ст. 25 Закона N 231).

2. Применяя правила п. 3 и 4 ст. 1474, необходимо обратить внимание на следующее:

1) не допускается использование фирменного наименования:

а) тождественного с фирменным наименованием другого ЮЛ (в т.ч. зарубежного);

б) сходного с последним до смешения (например, отличающееся только применением кавычек, дефиса, крупного или мелкого шрифта);

в) при условии, что указанные выше ЮЛ осуществляют аналогичную деятельность (например, аудиторскую, строительную). Правом использовать такое фирменное наименование обладает (при сходности до смешения или тождественности) то ЮЛ, чье фирменное наименование было внесено в ЕГРЮЛ раньше;

2) при нарушении указанных выше правил другое ЮЛ обязано прекратить использование фирменного наименования:

а) по письменному требованию "первого ЮЛ". Если такого требования нет, то оба ЮЛ вправе использовать свои фирменные наименования;

б) возместить убытки (они исчисляются по правилам ст. 15, 393 ГК), причиненные правообладателю. О применении ст. 1474 налоговыми органами см. письмо УФНС по г. Москве от 28.04.08 N 09-14/041192.

Статья 1475. Действие исключительного права на фирменное наименование на территории Российской Федерации

1. В соответствии с правилами ст. 1475 на территории РФ действует лишь исключительное право на фирменное наименование, внесенное в ЕГРЮЛ. При этом необходимо знать, что фирменное наименование ЮЛ включается в данный реестр в процессе государственной регистрации самого ЮЛ (см. коммент. к ст. 1473 ГК).

2. Исключительное право на фирменное наименование:

а) возникает с даты государственной регистрации ЮЛ;

б) прекращается со дня исключения фирменного наименования из ЕГРЮЛ, в связи с:

прекращением ЮЛ (т.е. с ликвидацией или реорганизацией, ст. 57, 58, 63 ГК);

изменением самого фирменного наименования.

Статья 1476. Соотношение прав на фирменное наименование с правами на коммерческое обозначение и на товарный знак и знак обслуживания

1. Применяя правила ст. 1476, необходимо знать, что:

1) коммерческое обозначение, товарный знак и знак обслуживания - самостоятельные виды средств индивидуализации;

2) коммерческое обозначение используется ИП и ЮЛ в целях индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и иных предприятий (см. коммент. к ст. 1538 ГК);

3) товарный знак - это обозначение, служащее для индивидуализации товаров ЮЛ или ИП;

4) знак обслуживания - это обозначение, служащее средством индивидуализации работ и услуг, выполняемых (оказываемых) ЮЛ и ИП (см. коммент. к ст. 1477 ГК).

Товарный знак и знак обслуживания подлежат (как и фирменное наименование) государственной регистрации, в то время как коммерческое обозначение - нет.

2. И товарный знак, и знак обслуживания, и коммерческое обозначение могут:

1) состоять из единичных (либо нескольких, но весьма простых и несложных) элементов;

2) состоять из сочетания множества элементов, лишь в совокупности представляющих собой собственно товарный знак, знак обслуживания и коммерческое обозначение;

3) включать в свой состав и отдельные элементы, и даже все фирменное наименование целиком: данный вопрос разрешается правообладателем самостоятельно. При этом фирменное наименование (даже если оно включено в указанные средства целиком или представлено в них отдельными элементами) охраняется независимо от охраны товарного знака, знака обслуживания или коммерческого обозначения.

3. Завершая анализ ст. 1476 и других статей § 1 гл. 76 ГК, ответим на ряд вопросов, возникших в практике:

Подлежит ли государственной регистрации коммерческое обозначение, в состав которого включено фирменное наименование?

На этот вопрос следует дать отрицательный ответ: главное, чтобы само фирменное наименование было включено в ЕГРЮЛ (т.е. прошло процедуру государственной регистрации в ходе государственной регистрации самого ЮЛ). Это означает, что по времени фирменное наименование, безусловно, возникает ранее, чем коммерческое обозначение. Тем не менее возможно, что и коммерческое обозначение правообладатель добровольно решил зарегистрировать (это вытекает из самостоятельного анализа ст. 1476 и 1538 ГК.

Может ли фирменное наименование (в составе товарного знака) быть передано в коммерческую концессию?

Отвечая на это вопрос, следует учесть, что:

а) до 01.01.2008 фирменное наименование (как отдельно, так и в составе товарного знака) могло быть передано в коммерческую концессию: это вытекало из прежней (т.е. действовавшей до 01.01.2008) редакции ст. 1027, 1028, 1031, 1036, 1039, 1040 ГК;

б) после этой даты фирменное наименование отдельно не может быть передано в коммерческую концессию: это противоречило бы новой редакции вышеуказанных статей ГК;

в) если в товарном знаке используются элементы фирменного наименования (или даже все фирменное наименование целиком), то такой товарный знак может быть передан в коммерческую концессию (это не противоречит нормам ни ст. 1476, ни ст. 1488-1491 ГК (см. коммент. к ним), ни ст. 1027 ГК (ибо предметом концессии в данном случае выступает именно товарный знак).

Нет ли противоречий между ст. 1474 ГК (о том, что не допускается распоряжение исключительным правом на фирменное наименование), ст. 1476, а также ст. 1227 ГК (о том, что исключительное право на фирменное наименование имеет имущественный характер) и ст. 1488-1491 ГК (о возможности отчуждения товарного знака, в т.ч. включающий в свой состав фирменное наименование)?

Безусловно, такое противоречие налицо. Дело в том, что обычно ГК не запрещает распоряжение имущественным правом (в т.ч. исключительными правами). Неотчуждаемыми в нормах ГК чаще всего признаются как раз неимущественные, личные права.

Данный вопрос принципиален. В связи с этим я должен определить свою позицию по нему, хотя (и читатель это знает!) я никогда не позволяю себе в комментариях научную полемику. На мой взгляд, разработчики норм § 1 гл. 76 создали несколько искусственную конструкцию. Во-первых они практически приравняли исключительное право на фирменное наименование (а оно имеет имущественный характер) к такому неимущественному праву, как право на имя (которое имеет личный и неотчуждаемый характер). Во-вторых, на этом основании включили в ст. 1474 ГК запрет не только на отчуждение исключительного права на фирменное наименование, но и на любые формы распоряжения ими. В-третьих (чтобы быть последовательным и избежать противоречий с нормами гл. 54 ГК, которые посвящены коммерческой концессии) они внесли соответствующие изменения в ст. 1027, 1028, 1031, 1036, 1039, 1040 ГК (указав, что фирменное наименование не может переходить по договору коммерческой концессии).

Между тем на практике фирменное наименование передается по договору коммерческой концессии и у нас в стране (достаточно проехать по Москве чтобы неоднократно встретить организации, торгующие под фирменным наименованием "Макдоналдс"), и за ее пределами. Кроме того, при передаче по договору коммерческой концессии, например, товарного знака или коммерческого обозначения (которое содержит в своем составе фирменное наименование), по существу происходит "распоряжение" фирменным наименованием.

И наконец, несоответствие друг другу указанных выше норм ГК способно породить судебные ошибки. В связи с этим законодателю целесообразно вернуться к данному вопросу, а ВАС РФ и Верховному Суду РФ - определить свою позицию по нему. Впредь до этого следует исходить из буквального содержания ст. 1474 ГК и ст. 1027, 1028, 1031, 1036, 1039 и 1040 ГК.