Глава 74. Право на топологии интегральных микросхем

Статья 1448. Топология интегральной микросхемы

1. В ст. 1448 дается легальное (не только для целей ГК, но также и в целях применения норм НК, КоАП и УК) определение топологии ИМС. Применяя положения ст. 1448, нужно учесть, что:

1) с 01.01.2008 (т.е. после вступления в силу норм гл. 74 ГК) утрачивает силу Закон об ИМС;

2) правовая охрана топологии ИМС предоставляется только:

а) оригинальным топологиям ИМС (т.е. не имеющим ни патентов, ни предшествующих версий). При этом оригинальность топологий ИМС презюмируется: считается, что топология ИМС - оригинальна, пока не доказано обратное. Бремя доказывания закон в данном случае возлагает на лиц, которые оспаривают оригинальность топологии ИМС;

б) топологии ИМС, созданной в результате творческой деятельности (т.е. интеллектуальных усилий, исследований, духовных озарений, новых нестандартных подходов к анализу и т.п.):

автора топологии ИМС (см. о том, кто признается автором ИМС, коммент. к ст. 1450 ГК);

нескольких лиц - соавторов топологии ИМС (см. о них коммент. к ст. 1451 ГК);

в) топологии ИМС, которая не была известна ни самому автору топологии ИМС, ни другим специалистам на дату ее создания. Последней считается день, когда топология ИМС (как объект, как результат ИД) была создана во всех своих компонентах и была зафиксирована на материальном носителе. При этом окончательная или промежуточная форма ИМС должна отвечать всем признакам, перечисленным в п. 1 ст. 1448. Отсутствие хотя бы одного из этих признаков не позволяет говорить о том, что топология ИМС создана (а значит, и о дате ее создания).

2. Анализ ст. 1448 показывает также, что:

1) в ряде случаев правовая охрана предоставляется на топологию ИМС, которая состоит из элементов:

а) хотя и известных специалистам (например, из публикаций в специальных технических изданиях, из материалов научных конференций, симпозиумов либо из собственных исследований) на дату создания топологии ИМС;

б) но будучи объединены (т.е. в составе определенной совокупности, ранее не имевшей место) в целом (т.е. как уже единое целое, как самостоятельный объект, результат ИД) начинает отвечать требованиям оригинальности;

2) в любом случае правовая охрана, предусмотренная нормами ГК, не распространяется на всякого рода идеи (в т.ч. теории, гипотезы, предположения), способы (проведения опытов, экспериментов и т.п.), технологии (в т.ч. направленные на изготовления отдельных элементов микросхем), закодированную информацию (независимо от способа кодировки и направленности информации), хотя они и могут быть воплощены (при наличии определенных условий) в топологии ИМС.

3. Для правильного применения ст. 1448 нужно также учитывать ряд иных обстоятельств:

1) правообладатель топологии ИМС может (хотя вправе этого и не делать) по своему желанию зарегистрировать топологию ИМС в ПВ (за исключением топологий, которые составляют государственную тайну). Однако наличие (или отсутствие) государственной регистрации не влияет на предоставление топологии ИМС правовой охраны (см. об этом коммент. к ст. 1452 ГК);

2) свои особенности имеет правовая охрана топологий ИМС, созданных:

а) при выполнении работ по договору (см. об этом коммент. к ст. 1462 ГК);

б) работником в связи с исполнением им своих трудовых обязанностей (служебных топологий ИМС, см. об этом коммент. к ст. 1461 ГК);

в) по заказу, а также при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту (см. об этом коммент. к ст. 1463, 1464 ГК);

3) предоставление правовой охраны топологии ИМС внешне может быть оформлено (в целях оповещения любых третьих лиц об исключительных правах на топологию) путем применения знака охраны топологии ИМС (см. об этом коммент. к ст. 1455 ГК);

4) по истечении срока действия исключительного права на топологию ИМС она переходит в общественное достояние и может свободно использоваться без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты какого-либо вознаграждения (см. об этом коммент. к ст. 1457 ГК).

Об исключительных правах на топологию ИМС см. коммент. к ст. 1454 ГК.

Статья 1449. Права на топологию интегральной микросхемы

1. Анализ правил ст. 1449 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) автору топологии ИМС принадлежат:

а) интеллектуальные права. Последние, в свою очередь, состоят из:

исключительного права (оно имеет имущественный характер, см. об этом подробный коммент. к ст. 1226, 1227, 1454 ГК);

права авторства (оно относится к числу неимущественных прав (см. об этом коммент. к ст. 1453 ГК);

б) иные права (последние не входят в состав интеллектуальных прав: вывод основан на систематическом толковании правил п. 1 ст. 1449, с одной стороны, и правил ст. 1226, п. 2 ст. 1449 ГК - с другой). Указанные выше права:

принадлежат лишь автору топологии ИМС (а не другим правообладателям);

возникают у автора лишь в той мере, в какой они прямо предусмотрены самим ГК (а не в нормах других законов, иных правовых актов);

указаны в п. 2 ст. 1449 явно неисчерпывающим образом: наряду с правом на вознаграждение автору (в случаях, предусмотренных в ГК) принадлежат и другие права;

могут быть как имущественными (например, право автора на получение вознаграждения), так и неимущественными (например, право на государственную регистрацию топологии ИМС, право применять закон охраны топологии ИМС);

2) исключительное право (упомянутое в ст. 1449) может принадлежать не только автору, но и другим лицам (например, лицу, которое приобрело это право по договору об отчуждении исключительного права на топологию ИМС, см. об этом коммент. к ст. 1458 ГК);

3) право авторства (упомянутое в ст. 1449) принадлежит только автору топологии ИМС. Оно непередаваемо и неотчуждаемо (см. коммент. к ст. 1453 ГК);

4) права (указанные в ст. 1449) распространяются лишь на топологию ИМС, которая отвечает требованиям (условиям) предоставления ей правовой охраны (см. коммент. к ст. 1448 ГК).

2. О сроке действия исключительного права см. коммент. к ст. 1457 ГК. О том, что право использования топологии ИМС может быть передано лицензиату, см. коммент. к ст. 1459 ГК.

Статья 1450. Автор топологии интегральной микросхемы

1. Анализ правил ст. 1450 позволяет сделать ряд выводов:

1) автором топологии ИМС может быть только гражданин (т.е. физическое лицо), а не организация (даже в случае создания служебной топологии, см. об этом коммент. к ст. 1461 ГК). Речь идет:

а) и о гражданах РФ (обладающих дееспособностью);

б) и об иностранных гражданах (в т.ч. и лицах, имеющих двойное гражданство, гражданство более двух иностранных государств);

в) и о лицах без гражданства (например, проживающих в РФ);

2) если лицо указано в качестве автора топологии ИМС в заявке на выдачу свидетельства о государственной регистрации топологии ИМС (см. о такой заявке и о документах, которые включаются в заявку, подробный коммент. к ст. 1452 ГК), то считается, что оно и есть автор топологии ИМС, пока не доказано обратное. При этом бремя доказывания в данном случае закон однозначно возлагает на лицо, которое оспаривает право авторства данного лица;

3) если топология ИМС создана творческим трудом двух и более лиц, то последние признаются соавторами топологии и отношения между ними регулируются нормами ст. 1451 ГК (см. коммент. к ней).

2. Автор топологии ИМС (которому посвящена комментируемая статья):

1) обладает рядом прав, в частности:

а) правом добиваться государственной регистрации созданной им топологии ИМС;

б) исключительным правом на топологию ИМС (оно относится с числу имущественных прав и действует в течение 10 лет, см. об этом подробный коммент. к ст. 1454, 1457 ГК);

в) правом авторства (оно относится к числу неимущественных прав, неотчуждаемо и непередаваемо, см. об этом коммент. к ст. 1453 ГК);

г) правом на получение вознаграждения, а также иные права в случаях, установленных в нормах ГК (см. коммент. к ст. 1449 ГК);

2) даже не будучи обладателем исключительного права на топологию ИМС (а это вполне возможно, см. о примерах коммент. к ст. 1461-1464 ГК), обладает рядом прав в отношении созданной им топологии ИМС (например, правом на использование топологии на условиях простой (неисключительной) лицензии).

Статья 1451. Соавторы топологии интегральной микросхемы

1. Применяя правила ст. 1451, необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства:

1) соавторами (которым посвящена комментируемая статья) признаются:

а) лишь физические лица (т.е. граждане), но не организации (даже если топология будет создана в рамках выполнения работ по заказу или при исполнении служебных обязанностей, см. коммент. к ст. 1461, 1462 ГК).

При этом соавторами топологии ИМС могут быть:

граждане самой РФ (как по рождению, так и получившие гражданство РФ в порядке приобретения);

иностранные граждане, а также лица, имеющие гражданство двух и более иностранных государств;

лица без гражданства (например, проживающие в РФ);

б) лишь лица, творческим трудом которых и создана топология ИМС. Не признаются соавторами граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание топологии ИМС, в т.ч. оказавшие другим соавторам только техническое, консультационное, организационное или материальное содействие или помощь, а равно лица, только способствовавшие оформлению прав на топологию ИМС, а также граждане, которые контролируют работу соавторов (в т.ч. при создании ими топологии). См. об этом подробный коммент. к ст. 1228 ГК;

2) каждый из соавторов (независимо от объема размера личного творческого вклада) вправе использовать топологию ИМС:

а) по общему правилу, руководствуясь лишь собственным усмотрением (т.е. они самостоятельны в этом вопросе, не должны согласовывать формы, объемы и способы использования топологии ИМС с другими соавторами);

б) по соглашению между соавторами (если такое соглашение имело место: в данном случае указанное выше общее правило не действует). При этом:

соглашение должно быть письменным (ибо эта сделка, не исполняемая в момент ее совершения, см. об этом коммент. к ст. 159, 160 ГК);

соглашение чаще всего бывает предварительным (т.е. оно заключается еще до начала использования соавторами топологии ИМС). Однако в конкретном случае такое соглашение может быть заключено и впоследствии (т.е. уже после начала использования топологии ИМС). Впрочем, такому соглашению может быть придана обратная сила (см. об этом коммент. к ст. 453 ГК);

в указанном соглашении может быть установлено, что использование топологии ИМС может быть только совместным или в соглашении могут быть предусмотрены определенные ограничения на те или иные формы и способы использования топологии ИМС.

2. Анализ норм ст. 1451 позволяет также сделать ряд других выводов:

1) при распределении доходов от использования топологии по общему правилу действует принцип равенства: все авторы получают равные доли от таких доходов. Однако в соглашении между соавторами могут быть предусмотрены и иные принципы распределения доходов (например, один из соавторов получает 40% доходов, а остальные три соавтора - по 20% доходов);

2) распоряжение исключительным правом на топологию ИМС осуществляется по совместному решению соавторов (если в нормах ГК прямо не предусмотрено иное);

3) распоряжение правом на получение свидетельства о государственной регистрации топологии ИМС (см. об этом документе и о порядке его получения коммент. к ст. 1452 ГК) осуществляется соавторами топологии ИМС совместно (это императивное правило и оно не может быть изменено даже нормами других законов, иных правовых актов, не говоря уже о соглашении соавторов).

3. Для правильного применения норм ст. 1451 нужно также учитывать положения:

1) ст. 1453 ГК (о том, что право авторства принадлежит каждому из соавторов топологии ИМС);

2) ст. 1452 ГК (о том, что в заявлении о государственной регистрации топологии ИМС должны быть указаны все соавторы, если, конечно, кто-либо из них не отказался от упоминания своего имени);

3) ст. 1454 ГК (об исключительных правах, которые принадлежат соавторам топологии ИМС);

4) ст. 1459 ГК (о том, что право использования исключительного права на топологию ИМС соавторами может быть предоставлено и лицензиату).

См. коммент. к этим статьям ГК.

Статья 1452. Государственная регистрация топологии интегральной микросхемы

1. Государственная регистрация топологии ИМС (которой посвящена комментируемая статья):

1) осуществляется лишь по желанию правообладателя (а последним может быть, например, и автор топологии ИМС, и работодатель при создании служебной топологии, и иные лица, см. о них коммент. к ст. 1450, 1451, 1461-1464 ГК). Иначе говоря, государственная регистрация топологии ИМС не является обязательной (в отличие, например, от государственной регистрации СД). Вопрос о ее проведении правообладатель разрешает самостоятельно;

2) не может быть осуществлена (даже если этого желает правообладатель), если топология ИМС содержит сведения, составляющие государственную тайну (круг этих сведений следует определять исходя из Закона о гостайне). Более того, лицо, подавшее заявку на выдачу свидетельства о государственной регистрации топологии ИМС:

а) должно проинформировать о наличии упомянутых сведений;

б) несет ответственность (вплоть до уголовной) за разглашение сведений, составляющих государственную тайну. С другой стороны, правила п. 1 ст. 1452 не распространяются на сведения, составляющие иную охраняемую тайну (банковскую, служебную, коммерческую, профессиональную), не относящуюся к государственной тайне;

3) может быть осуществлена и в случаях, если до подачи заявки на регистрацию уже имело место использование топологии ИМС (любым из способов, указанных в ст. 1454 ГК, см. коммент. к ней). Однако в данном случае нужно выполнить важное условие: необходимо, чтобы прошло не более 2 календарных лет (отсчет начинается со дня, непосредственно следующего за датой первого использования топологии ИМС);

4) должна быть проведена в соответствии с порядком, устанавливаемым ПВ. Кроме того, последнее должно утверждать:

а) форму свидетельства о государственной регистрации топологии ИМС;

б) перечень сведений, которые должны быть указаны в этом свидетельстве;

в) перечень сведений, подлежащих опубликованию в официальном бюллетене ПВ (либо в "Российской газете" или в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти).

Нужно учесть, что (впредь до принятия новых нормативных правовых актов) и после 01.01.2008 сохраняют силу в части, не противоречащей части 4 ГК (ст. 4, 5 Закона N 231) ранее принятые правовые акты (например, Приказ N 41 которым, в частности, утверждены формы охранных документов на топологию ИМС). См. также об этом Приказ N 26.

2. При осуществлении государственной регистрации топологии ИМС заявитель должен подать заявку. Она:

1) состоит из документов, прямо перечисленных в подп. 1-3 п. 3 ст. 1452. Отсутствие хотя бы одного из этих документов означает, что заявка подана ненадлежащим образом и может быть возвращена заявителю;

2) может содержать и иные документы (включенные в состав заявки, например, по инициативе заявителя), правила ст. 1452 этому не препятствуют;

3) должна быть оформлена в соответствии с правилами, которые утверждает ПВ. Несоблюдение (при заполнении документов заявки) указанных правил также может повлечь за собой то, что заявка будет возвращена или оставлена без движения;

4) может дополняться и уточняться. Инициатором внесения в документы заявки уточнений и дополнений может выступать:

а) и сам заявитель (однако он вправе вносить такие уточнения и дополнения только до даты публикации сведений о топологии ИМС в официальном бюллетене ПВ, см. о порядке такой публикации коммент. к ст. 1394 ГК). При этом заявитель каждый раз (внося уточнения и дополнения) должен подавать в ПВ соответствующее письменное ходатайство;

б) и патентное ведомство. Оно вправе письменно запросить от заявителя представление необходимых уточнений и дополнений, назначив срок для их представления. Если заявитель проигнорирует запрос ПВ, то последний вправе отказать в государственной регистрации топологии ИМС;

5) подвергается проверке (после подачи) работниками ПВ. Если все документы заявки удовлетворяют требованиям, установленным в ст. 1452, ПВ принимает решение об осуществлении государственной регистрации топологии ИМС. При этом ПВ:

а) выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации топологии ИМС (установленного образца);

б) вносит топологию ИМС в Реестр топологий интегральных микросхем (далее - Реестр топологий ИМС);

в) публикует сведения о зарегистрированной топологии ИМС в официальном бюллетене ПВ (или в "Российской газете", или в Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти), такая публикация равнозначна публикации в официальном бюллетене ПВ.

Если ПВ приняло решение об отказе в осуществлении государственной регистрации топологии ИМС, оно должно указать мотивы отказа (они должны соответствовать положениям ст. 1452, например, то, что документы заявки страдают недостатками, то, что заявитель проигнорировал запрос ПВ представить необходимые уточнения и дополнения этих документов).

3. Анализ п. 7 и 8 ст. 1452 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) государственной регистрации в ПВ подлежат (т.е. в данном случае это обязательная процедура):

а) договор об отчуждении исключительного права на топологию ИМС (см. об этом договоре коммент. к ст. 1458 ГК);

б) ЛД о предоставлении права использования топологии ИМС (см. об этом договоре коммент. к ст. 1459 ГК);

в) договор о залоге исключительного права на топологию ИМС (если такая топология сама прошла государственную регистрацию);

г) переход исключительного права на зарегистрированную топологию ИМС к другому правообладателю без договора (например, при наследовании этого права, при передаче его правопреемнику, возникшему при реорганизации ЮЛ).

О форме и государственной регистрации ЛД, а также договора об отчуждении исключительного права на топологию ИМС см. также коммент. к ст. 1460 ГК;

2) сведения об изменении правообладателя (например, при отчуждении исключительного права по договору) и об обременении исключительного права на топологию ИМС (например, о залоге этого права) также вносятся в Реестр топологий ИМС и подлежат публикации в бюллетене ПВ. Эти сведения считаются достоверными, если не доказано иное (при этом бремя доказывания обратного лежит на лице, оспаривающего достоверность сведений). Если будет доказана недостоверность этих сведений, ответственность несет заявитель.

Статья 1453. Право авторства на топологию интегральной микросхемы

1. Анализ норм ст. 1453 позволяет сделать следующие важные выводы:

1) они посвящены одному из важнейших интеллектуальных прав на топологию ИМС, а именно праву авторства. Последнее:

а) относится к числу неимущественных прав (в отличие от исключительного права, которое имеет имущественный характер, см. коммент. к ст. 1226, 1449, 1454 ГК);

б) принадлежит именно автору топологии ИМС (а если авторов несколько, то оно принадлежит каждому из соавторов, см. о том, кто признается авторами и соавторами топологии ИМС, коммент. к ст. 1450, 1451 ГК). Иначе говоря, в отличие от исключительного права (которое может принадлежать и иным лицам) право автора не может принадлежать другим лицам помимо самого автора;

2) право авторства (т.е. право признаваться автором именно данной топологии ИМС):

а) неотчуждаемо. Оно имеет личный характер. В отношении этого права нельзя заключать такие договоры, как дарение, мены, купли-продажи, иные договоры, которые повлекли бы его отчуждение. В любом случае (даже если такие договоры автор заключил) они суть сделки ничтожные;

б) непередаваемо. Иначе говоря, право автора не переходит даже по наследству (либо иным правопреемникам). Даже если к другому лицу перейдет (в установленном законом порядке) исключительное право на топологии ИМС, право авторства к последнему не переходит (это противоречило бы личному неимущественному характеру этого права). Не переходит право авторства к другому лицу и при заключении с последним ЛД (см. коммент. к ст. 1459 ГК).

2. Лицо, обладающее правом авторства (т.е. автор топологии ИМС):

1) может потребовать, чтобы его имя не упоминалось в заявлении о государственной регистрации топологии ИМС (т.е. в одном из документов заявки). Если же такого требования он не предъявил, автор указывается в этом заявлении;

2) сохраняет это право даже если топология ИМС была создана по заказу, по государственному или муниципальному контракту или является служебной (см. об этом коммент. к ст. 1461-1464 ГК);

3) вправе (в случаях, указанных в ГК) требовать выплаты ему вознаграждения (см. об этом п. 4 ст. 1461 ГК).

Статья 1454. Исключительное право на топологию

1. Исключительное право на топологию ИМС (а именно ему посвящена комментируемая статья):

1) представляет собой самостоятельный вид интеллектуальных прав. При этом оно:

а) имеет имущественный характер (чем резко отличается от права авторства, см. об этом коммент. к ст. 1226, 1449 ГК);

б) может быть отчуждено (например, по договору, заключенному в соответствии со ст. 1458 ГК, см. коммент. к ней), чем оно также отличается от права авторства на топологию ИМС (последнее неотчуждаемо и непередаваемо);

в) действует в течение 10 лет (а потом топология переходит в общественное достояние, см. об этом коммент. к ст. 1457 ГК);

г) может быть обременено залогом (вывод сделан на основе систематического толкования ст. 1454 и ст. 1452);

д) может быть защищено знаком охраны топологии ИМС (с учетом норм ст. 1455 ГК);

2) может принадлежать ряду лиц, а именно:

а) автору топологии ИМС (см. коммент. к ст. 1450 ГК);

б) каждому из соавторов (если топология ИМС создана творческим трудом нескольких лиц). О том, как соавторы используют и распоряжаются исключительным правом на топологию ИМС, см. коммент. к ст. 1451 ГК;

в) работодателю (в случаях, когда работник (автор) создал топологию ИМС при выполнении своих трудовых обязанностей либо при исполнении конкретного задания работодателя, т.е. при создании служебной топологии, см. об этом коммент. к ст. 1461 ГК);

г) заказчику, если топология ИМС была создана при выполнении работ по договору (например, по договору подряда), см. об этом коммент. к ст. 1462, 1463 ГК;

д) РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию в случаях, когда это предусмотрено условиями государственного (муниципального) контракта, в рамках которого топология ИМС была создана, см. коммент. к ст. 1464 ГК;

3) состоит в том, что топология ИМС может быть использована правообладателем любым, не противоречащим закону, способом. Это означает, что правообладатель по своему усмотрению (не испрашивая какого-либо предварительного разрешения) может:

а) использовать топологию ИМС в своей собственной деятельности;

б) разрешать или запрещать другим лицам использовать топологию ИМС (при этом отсутствие запрета не означает согласие на использование);

в) распоряжаться исключительным правом на топологию ИМС (в т.ч. отчуждать, передавать другим лицам для использования);

г) осуществлять иные формы и способы использования топологии ИМС и самим исключительным правом.

Дело в том, что ни в п. 2 ст. 1454, ни в ст. 1229 ГК, к которой нас отсылает ст. 1454, нет исчерпывающего перечня способов и форм использования (не случайно в п. 2 ст. 1454 употреблено словосочетание "в частности";

4) чаще всего используется правообладателем в целях извлечения прибыли, но оно может быть использовано и в некоммерческих целях.

2. Анализ норм ст. 1454 позволяет сделать ряд других выводов:

1) если топологию ИМС создало лицо, которое не знало, что другим лицом уже создана идентичная топология ИМС, то и за первым лицом признается самостоятельное исключительное право.

В практике возник вопрос:

если лицо создало топологию ИМС независимо от создателей идентичной топологии (хотя и знало, что эти лица также работают над созданием такой же топологии), то признается ли за таким лицом исключительное право? На этот вопрос следует дать утвердительный ответ: главное, чтобы лицо (хотя и знавшее о работах других лиц по созданию идентичной топологии ИМС) самостоятельно и независимо от них создало топологию ИМС. Иной вывод противоречил бы грамматическому и буквальному толкованию п. 3 ст. 1454;

2) в ряде случаев другие лица могут совершать определенные действия по использованию исключительного права на топологию ИМС, но они не признаются нарушениями исключительного права (см. об этом коммент. к ст. 1456 ГК);

3) для осуществления ряда форм использования исключительного права на топологию ИМС необходимо пройти процедуру государственной регистрации (см. об этом коммент. к ст. 1460 ГК).

Статья 1455. Знак охраны топологии интегральной микросхемы

1. Применяя правила ст. 1455, необходимо обратить внимание на следующее:

1) правообладателем могут быть:

а) автор топологии ИМС (см. коммент. к ст. 1450 ГК);

б) соавторы топологии ИМС (см. о том, как они используют принадлежащие им исключительное право, коммент. к ст. 1451 ГК);

в) иные лица в случаях, прямо предусмотренных в нормах гл. 74 ГК (например, работодатели при создании служебной топологии; заказчик при топологии ИМС по договору; другие лица, упомянутые в ст. 1461-1464 ГК);

2) знак охраны:

а) обязательно должен состоять из выделенной прописной буквы "Т" (способом, прямо установленным в самой анализируемой статье). Этот знак наносится на топологию ИМС (любым не запрещенным способом). При этом принципы морали и гуманности должны быть соблюдены. Кроме того, правообладатель вправе поместить знак охраны и на изделиях, которые содержат топологию;

б) состоит также из такого важного элемента, как дата начала срока действия исключительного права на топологию ИМС (этот срок исчисляется либо со дня первого использования топологии, либо со дня регистрации топологии ИМС в ПВ, см. об этом коммент. к ст. 1457 ГК);

в) включает в себя и информацию (текстовую, пиктограмму и т.п.), которая позволяет идентифицировать (т.е. отличать от других, индивидуализировать от иных лиц) данного конкретного правообладателя (например, допускается указание его фирменного наименования, его эмблемы).

2. Анализ ст. 1455 позволяет также сделать и ряд других выводов:

1) знак органы топологии ИМС:

а) может правообладателем и не применяться. Иначе говоря, использование этого знака - это право, но не обязанность правообладателя;

б) используется правообладателем именно для оповещения о своем исключительном праве, а не в рекламных целях;

2) необходимость государственной регистрации знака охраны топологии ИМС нормами ст. 1455 не предусмотрена.

Статья 1456. Действия, не являющиеся нарушением исключительного права на топологию

1. Анализ ст. 1456 позволяет сделать следующие выводы:

1) определение действий, не являющихся нарушением исключительного права на топологии ИМС (а именно это сделано в комментируемой статье) имеет важное значение не только для целей правильного применения норм гл. 74 ГК, но также и для целей применения норм налогового законодательства (в т.ч. при определении налоговой базы, налоговых льгот) и норм КоАП, УК, посвященных ответственности за нарушение интеллектуальных прав;

2) в п. 1-3 ст. 1456 неисчерпывающим образом перечислены действия, которые не нарушают исключительные права на топологию ИМС. В ряде случаев могут быть совершены и другие действия, которые нельзя отнести к нарушениям исключительного права (см. о примерах коммент. к ст. 1461-1464 ГК).

2. Для правильного применения правил ст. 1456 нужно также обратить внимание на следующее:

1) уведомление о незаконном воспроизведении топологии (упомянутое в п. 1 ст. 1456) направляется лицу (которое использует топологию) в письменной форме. В уведомлении должны быть указаны допущенные нарушения и требование об их прекращении;

2) получив указанное выше уведомление, лицо:

а) вправе использовать запас изделий (имеющихся у него на дату получения уведомления), которые включают топологию ИМС;

б) вправе также использовать и изделия, которые были заказаны до даты получения уведомления (хотя, может быть, эти изделия еще не были изготовлены);

в) обязано выплатить правообладателю вознаграждение за использование топологии ИМС:

если требование о выплате такого вознаграждения правообладателем было предъявлено;

в размере, которое соразмерно вознаграждению, которое могло быть выплачено правообладателю при сравнимых обстоятельствах. При этом необходимо учитывать нормы ст. 424 ГК, а для целей налогообложения - ст. 40 НК.

Статья 1457. Срок действия исключительного права на топологию

1. Исключительное право на топологию ИМС (т.е. одно из важнейших интеллектуальных прав на топологию ИМС) действует не пожизненно, не вечно, а в течение 10 календарных лет. При этом:

1) указанный 10-летний срок следует отсчитывать:

а) либо со дня, непосредственно следующего за датой первого использования топологии ИМС (см. об этом ниже);

б) либо со дня, непосредственно следующего за датой регистрации топологии ИМС в соответствии с правилами ст. 1452 ГК (см. коммент. к ней);

2) отсчет нужно начинать от любой из указанных выше дат, которая фактически является более ранней (ясно, что если первое использование топологии ИМС имело место 10 сентября 2010 г., а датой регистрации топологии ИМС в российском ПВ является 15 апреля 2010 г., то нужно 10-летний срок отсчитывать с 16 апреля 2010 г.);

3) под первым использованием топологии ИМС (упомянутым выше) в свою очередь следует понимать наиболее раннюю (по календарю!) дату введения в:

гражданский оборот (например, путем продажи, воспроизведения и т.п.) топологии ИМС на территории РФ (либо ИМС, в которую данная топология включена, а равно изделия, включающего эту ИМС);

в аналогичный оборот на территории иностранного государства (в т.ч. любой из стран, ранее входивших в состав единого СССР). При этом введение в гражданский оборот (как в РФ, так и на территории иностранного государства) должно быть документально зафиксировано (например, путем заключения ЛД, с учетом норм ст. 1459, 1460 ГК, см. коммент. к ним).

2. Применяя правила п. 3 и 4 ст. 1457, нужно обратить внимание на следующее:

1) особый порядок начала отсчета 10-летнего срока действия исключительного права на топологию применяется и в случаях появления одной идентичной топологии, и в случаях появления двух и более таких топологий;

2) возможность продления срока действия исключительного права на топологию ИМС нормами ст. 1457 не предусмотрена:

3) какого-либо специального решения о прекращении срока действия исключительного права на топологию ПВ не обязано принимать;

4) переход топологии в общественное достояние (до истечения указанного выше 10-летнего срока) не может иметь места.

Статья 1458. Договор об отчуждении исключительного права на топологию

1. Договор об отчуждении исключительного права на топологию (которому посвящена комментируемая статья):

1) представляет собой самостоятельный вид:

а) гражданско-правовых договоров. Хотя в нормах части 2 ГК (они посвящены отдельным видам обязательств) такой договор не упомянут, все же заключение его вполне соответствует правилам ст. 8 и 421 ГК (см. коммент. к ним);

б) договоров об отчуждении исключительного права (см. об этом подробный коммент. к ст. 1234 ГК);

2) имеет своим предметом передачу правообладателем принадлежащего ему исключительного права на топологию ИМС в полном объеме другому лицу. При этом предмет данного договора может состоять и в том, что правообладатель обязуется в будущем передать исключительное право на топологию другому лицу. Существенными условиями (наряду с предметом) договора об отчуждении исключительного права на топологию также являются:

а) условия, прямо предусмотренные в нормах самого ГК либо других законов (например, условие о том, что исключительное право на топологию передается именно в полном объеме; условие о сроке передачи исключительного права в будущем);

б) условия, предусмотренные в иных правовых актах, в т.ч. в постановлениях Правительства, указах Президента РФ, нормативных правовых актах федеральных органов исполнительной власти, изданных в их развитие;

в) условия, на включение которых настаивает хотя бы одна из сторон данного договора (например, приобретатель исключительного права);

3) относится к возмездным договорам. Даже если в договоре об отчуждении исключительного права условие о цене (вознаграждении) отсутствует, данный договор не является безвозмездным, а считается незаключенным (вывод сделан на основе систематического анализа ст. 1458 и ст. 1234 ГК, см. коммент. к ней). В этом случае размер цены не следует определять в соответствии с правилами п. 3 ст. 424 ГК (см. коммент. к ней), иное прямо противоречило бы положениям п. 3 ст. 1234 ГК;

4) может быть заключен между двумя и более сторонами. Сторонами договора являются:

а) правообладатель. В качестве последнего могут выступать:

автор топологии ИМС (см. о том, кто признается автором, коммент. к ст. 1450 ГК);

соавторы топологии ИМС (см. о том, как они вправе распоряжаться принадлежащим им исключительным правом, коммент. к ст. 1451 ГК);

иные лица, указанные в ст. 1461-1464 ГК (см. коммент. к ним);

б) приобретатель исключительного права. В качестве последнего может выступать и гражданин, и организация (в т.ч. и иностранная);

5) заключается только в письменной форме (см. о том, когда письменная форма договора считается соблюденной, коммент. к ст. 434, 438 ГК). При этом не следует упускать из виду правила ст. 1460 ГК (о том, что в случаях, когда топология была зарегистрирована в соответствии со ст. 1452 ГК, то и договор об отчуждении исключительного права на топологию подлежит государственной регистрации в ПВ - см. об этом подробный коммент. к ст. 1452, 1460 ГК).

2. Для правильного применения ст. 1458 необходимо также учитывать положения:

1) ст. 7 Закона N 231 о том, что нормы части 4 ГК о порядке заключения и о форме договоров, а также об их государственной регистрации применяются к договорам, заключенным после 01.01.2008 (в т.ч. к договорам, предложения заключить которые направлены до 01.01.2008 и которые заключены после этой даты);

2) ст. 8 Закона N 231 о том, что обязательное для сторон договора (в т.ч. и для договора, предусмотренного в ст. 1458) нормы части 4 ГК об основаниях, о последствиях и о порядке расторжения договоров применяются также к договорам, которые продолжают действовать после 01.01.2008. Обязательные для сторон договора нормы части 4 ГК об ответственности за нарушение договорных обязательств применяются, если соответствующие нарушения были допущены после 01.01.2008, за исключением случаев, когда в договорах, заключенных до 01.01.2008, предусматривалась иная ответственность за такие нарушения.

Статья 1459. Лицензионный договор о предоставлении права использования топологии интегральной микросхемы

1. Лицензионный договор о предоставлении права пользования топологией ИМС (которому посвящена комментируемая статья):

1) представляет собой самостоятельный вид:

а) гражданско-правовых договоров. Хотя этот договор и не упомянут в нормах части 2 ГК (об отдельных видах обязательств), все же его заключение вполне соответствует ст. 8 и 421 ГК (см. коммент. к ним);

б) лицензионных договоров, заключаемых в отношении результатов интеллектуальной деятельности (см. о них коммент. к ст. 1235-1239 ГК);

2) имеет своим предметом предоставление лицензиату права использования топологии ИМ в определенных пределах. Этим он существенно отличается от договора на отчуждение исключительного права на топологию. Дело в том, что по такому договору правообладатель передает правоприобретателю (либо обязуется передать) само исключительное право на топологию (причем в полном объеме!). Иначе говоря, происходит отчуждение исключительного права, а в рамках ЛД происходит лишь передача права пользования топологией на определенный срок. Существенными условиями ЛД (наряду с предметом договора) являются:

а) условия, прямо предусмотренные ГК или другими законами (например, условия о пределах использования лицензиатом переданного ему права пользования топологией);

б) условия, предусмотренные в иных правовых актах, например в постановлениях Правительства РФ;

в) условия, на включении которых в ЛД настаивает хотя бы одна из сторон договора (например, условия о сроке использования, о способах использования, о формах отчетности лицензиата);

3) заключается между сторонами, которые именуются:

а) лицензиар. В качестве последнего выступает или автор (а если их несколько, то и соавторы), или иной правообладатель (подробнее о том, кто является автором, соавторами топологии ИМС, см. коммент. к ст. 1450, 1451 ГК. Об иных правообладателях, которые могут выступать в качестве лицензиаров, см. коммент. к ст. 1461-1464 ГК);

б) лицензиат. В качествен последнего могут выступать:

как граждане (в т.ч. лица без гражданства или иностранные граждане);

так и организации (в т.ч. и иностранные);

4) может предусматривать передачу права пользования топологией на условиях простой (неисключительной) лицензии (см. об этом коммент. к ст. 1236 ГК). Это прямо предусмотрено, например, в п. 2 ст. 1462 ГК (см. коммент. к ней);

5) относится к возмездным договорам. Даже если в ЛД прямо не содержатся условия о цене, это не превращает ЛД в безвозмездный, просто ЛД не считается заключенным (иной вывод противоречил бы систематическому анализу ст. 1459 и ст. 423, 1235 ГК, см. коммент. к ним). В этом случае цену в ЛД не следует определять исходя из правил п. 3 ст. 424 ГК (см. коммент. к ней);

6) заключается в письменной форме (см. о том, когда письменная форма ЛД считается соблюденной, коммент. к ст. 434, 438, 1460 ГК). Более того, согласно ст. 1460 ГК, если сама топология прошла процедуру государственной регистрации (см. об этом коммент. к ст. 1452 ГК), то ЛД подлежит государственной регистрации в российском ПВ.

2. Для правильного применения ст. 1459 необходимо также учитывать положения:

1) ст. 7 Закона N 231. Она устанавливает, что нормы части 4 ГК о порядке заключения и форме договоров, а также об их государственной регистрации применяются к договорам, заключенным после 01.01.2008 (в т.ч. к договорам, предложения заключить которые направлены до 01.01.2008 и которые были заключены после 01.01.2008);

2) ст. 8 Закона N 231 (о том, что обязательные для сторон ЛД нормы части 4 ГК об основаниях, последствии и порядке расторжения ЛД применяются также к ЛД, которые продолжают действовать после 01.01.2008. Обязательные для сторон ЛД нормы части 4 ГК об ответственности за нарушения договорных обязательств применяются, если соответствующие нарушения были допущены после 01.01.2008, за исключением случаев, когда в договорах (в т.ч. ЛД), заключенных до 01.01.2008, предусматривалась иная ответственность за такие нарушения).

Статья 1460. Форма и государственная регистрация договора об отчуждении исключительного права на топологию и лицензионного договора

1. В соответствии с правилами п. 1 ст. 1460 договор об отчуждении исключительного права на топологию (см. о нем коммент. к ст. 1458 ГК) должен быть заключен в письменной форме. При этом:

1) письменная форма договора считается соблюденной, если договор заключен путем составления одного документа (подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей договаривающимся сторонам установить, что документ исходит от стороны по договору. Кроме того, письменная форма договора считается соблюденной, если письменные предложения заключить договор приняты в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК (см. коммент. к ст. 434, 438 ГК).

В практике возник вопрос:

может ли считаться соблюденной письменная форма ЛД, если этот договор составлен не в одном документе, подписанном лицензиаром и лицензиатом? На этот вопрос следует дать положительный ответ (если только ЛД не подлежит государственной регистрации, см. ниже): нормы ст. 434, 1460 ГК этому не препятствуют;

2) несоблюдение письменной формы упомянутых выше договоров влечет недействительность этих договоров (см. коммент. к ст. 1234, 1235 ГК).

2. Лишь в случаях, когда сама топология была зарегистрирована в ПВ, необходимо зарегистрировать и ЛД, и договор об отчуждении исключительного права на топологию. При этом:

1) процедура регистрации указанных договоров в ПВ подчиняется правилам ст. 1452 ГК (см. коммент. к ней), а также Правилам N 64 (этот акт действует и после 01.01.2008 в части, не противоречащей ГК - ст. 4 Закона N 231);

2) если указанные договоры не прошли процедуру государственной регистрации, они считаются незаключенными (это прямо вытекает из ст. 1234, 1235 ГК);

3) нормы части 4 ГК о форме ЛД или договора об отчуждении исключительного права на топологию, а также о государственной регистрации этих договоров применяются к договорам, заключенным после 01.01.2008 (в т.ч. к договорам, предложения заключить которые направлены после 01.01.2008, - ст. 7 Закон N 231).

Статья 1461. Служебная топология

1. В ст. 1461 дается легальное (не только для целей ГК, но и для правильного применения норм налогового, административного и уголовного законодательства) определение служебной топологии. Анализ этого определения позволяет сделать ряд важных выводов:

1) служебная топология может быть создана только при выполнении работником обязанностей:

а) возложенных на него трудовым договором. Иначе говоря, создание топологии в данном случае осуществляется в рамках трудовых отношений, в ходе выполнения обычной трудовой деятельности работников, при исполнении ими трудовых функций, которые были отражены в содержании трудового договора (а он после вступления в силу ТК составляется в письменной форме, и каждая из сторон имеет его экземпляр, ст. 20, 56-68 ТК, см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий Трудового кодекса РФ. Изд. 2. М.: Экзамен, 2007);

б) предусмотренных конкретным заданием работодателя. Это задание выходит за рамки обычных трудовых функций работника, но исходит от работодателя, и работник его выполняет, используя средства труда и сырье, предоставленное работодателем, под его контролем, за оплату своего труда;

2) автором служебной топологии является:

а) гражданин (в данном случае работник), творческим трудом которого топология создана, см. об этом коммент. к ст. 1450 ГК);

б) группа работников (т.е. соавторов), которые в ходе совместного выполнения трудовых функций своим творческим трудом создали служебную топологию (см. об этом коммент. к ст. 1451 ГК);

3) право авторства (а оно представляет собой одно из важнейших интеллектуальных прав на топологию и имеет неимущественный характер, см. об этом коммент. к ст. 1453 ГК) принадлежит автору (соавторам) топологии. Оно не отчуждено и непередаваемо: даже работодатель не может требовать передачи ему прав авторства;

4) исключительное право на служебную топологию (упомянутое в п. 3 ст. 1461):

а) представляет собой одно из важнейших интеллектуальных прав на топологию. Оно имеет имущественный характер (см. об этом коммент. к ст. 1454 ГК);

б) по общему правилу принадлежит именно работодателю (а в качестве последнего могут выступать не только ЮЛ, но и граждане, ст. 20 ТК);

в) в случаях, прямо предусмотренных в трудовом договоре (либо в ином договоре, заключенном между работником и работодателем) может принадлежать и автору топологии.

В практике возник вопрос:

если в трудовом договоре данный вопрос не разрешен, вправе ли стороны заключить отдельный (т.е. самостоятельный, независимо от трудового договора) договор, в котором будет предусмотрено, что автору принадлежит исключительное право на служебную топологию? На этот вопрос следует дать положительный ответ: правилам ст. 1461 это не противоречит.

2. В той мере, в какой исключительное право на топологию принадлежит именно работодателю (либо передано последним третьему лицу, например, по договору отчуждения исключительного права, заключенного в соответствии со ст. 1458 ГК, см. коммент. к ней):

а) работник имеет право на получение вознаграждения от работодателя.

В практике возник вопрос:

если работодатель передал исключительное право третьему лицу, вправе ли работник требовать выплаты вознаграждения от этого третьего лица? На этот вопрос следует дать отрицательный ответ: дело в том, что работник (он же автор топологии) состоит в трудовых отношениях именно со своим работодателем (а не с третьим лицом), поэтому и вознаграждение он вправе требовать лишь от своего работодателя;

б) порядок выплаты указанного вознаграждения, а также сроки его выплаты и конкретный размер определяются условиями договора между работником и работодателем. Если стороны не пришли к соглашению по данному вопросу, то спор разрешается судом (с учетом того, что одной из сторон является работник, дело рассматривается судом общей юрисдикции).

3. Важное значение имеют правила п. 5 ст. 1461, ибо они:

1) устанавливают, что не является служебной топология, созданная работником (т.е. автором):

а) хотя и с использованием денежных (например, при закупке необходимых материалов и элементов ИМС), технических (например, при пользовании приборами, инструментами, оборудованием и т.д.) или иных материальных средств работодателя;

б) но не в связи с выполнением работником своих трудовых обязанностей (или конкретного задания работодателя). Например, работник создавал ИМС, оставаясь на работе после окончания рабочего дня, во время работы во всякого рода технических кружках, во внерабочее время без ведома работодателя;

2) императивно устанавливают (т.е. в договоре между работодателем и работником не может быть установлено иное), что исключительное право на такую топологию принадлежит работнику (т.е. автору топологии);

3) предоставляют работодателю право выбора: он самостоятельно разрешает вопрос о том, потребовать ли от работника:

а) предоставления ему простой (неисключительной) лицензии (см. о такой лицензии коммент. к ст. 1236 ГК) на использование топологии (причем на безвозмездной основе!). Однако такое использование допускается только:

для собственных нужд работодателя (например, при выполнении им работ, в собственном производстве, в иных сферах собственной деятельности), но не для коммерческого тиражирования;

в пределах всего срока действия исключительного права (он не может превышать 10 календарных лет, см. коммент. к ст. 1457 ГК);

б) либо возмещения расходов, понесенных им в связи с созданием топологии (например, потребления электроэнергии, износ инструментов и оборудования).

4. Завершая анализ ст. 1461, отметим, что служебную топологию следует отличать от топологии, созданной:

1) при выполнении работ по договору (см. коммент. к ст. 1462 ГК);

2) по заказу третьих лиц (см. об этом коммент. к ст. 1463);

3) в рамках выполнения государственного (муниципального) контракта (см. об этом коммент. к ст. 1464 ГК).

Статья 1462. Топология, созданная при выполнении работ по договору

1. Специфика правил ст. 1462 состоит в том, что они:

1) регулируют ситуацию, когда топология ИМС создается при выполнении работ:

а) по договору подряда (например, на выполнение монтажных, испытательных, оборонных, установочных и т.п. работ), предметом которого прямо не было предусмотрено создание топологии (хотя в этом договоре и не было условий, запрещающих создание топологии);

б) по договору на выполнение НИОКР, технологических работ (см. об этих договорах коммент. к ст. 769-778 ГК), которые также не предусматривали создание топологии ИМС. Просто в ходе выполнения этих работ топология была создана в качестве дополнительного, побочного результата;

2) устанавливают, что по общему правилу исключительное право на такую топологию принадлежит автору топологии (он же в данном случае или подрядчик, или исполнитель работ). См. о том, кто признается:

а) автором топологии ИМС - коммент. к ст. 1450 ГК;

б) соавторами топологии ИМС - коммент. к ст. 1451 ГК.

Подрядчиком не всегда является автор топологии;

3) допускают, что в договоре между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком работ может быть предусмотрено и иное, в частности то, что исключительное право на топологию ИМС принадлежит:

а) лишь самому заказчику (по договору подряда, по договору НИОКР или технологических работ);

б) либо третьим лицам (т.е. ни автору (он же подрядчик, исполнитель), ни заказчику, а другому лицу). Возможно, кстати, что автором топологии является одно лицо, подрядчиком является другое лицо, а заказчиком (естественно) третье лицо. Поэтому в договоре между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком может быть предусмотрено и такое условие, что исключительное право на топологию принадлежит ее автору);

4) предусматривают, что по общему правилу заказчик вправе (хотя, конечно, и не обязан, данный вопрос он разрешает самостоятельно) использовать такую топологию:

а) для достижения лишь тех целей, ради которых и был заключен основной договор (например, договор подряда; если последний предусматривал выполнение работ по монтажу оборудования, то топология может быть использована для монтажных работ);

б) только на условиях простой (неисключительной) лицензии (см. о том, что это за лицензия, коммент. к ст. 1236 ГК);

в) в течение всего срока действия исключительного права (т.е. в течение 10 лет, см. коммент. к ст. 1457 ГК);

г) без выплаты за это подрядчику или исполнителю (но не автору! Последний в любом случае сохраняет право на вознаграждение, см. об этом ниже) какого-либо дополнительного вознаграждения;

д) даже в случаях, когда топология ИМС была передана подрядчиком (исполнителем) другому лицу (не заказчику), например, при заключении договора, предусмотренного в ст. 1458 ГК (см. коммент. к ней). И в этой ситуации заказчик может (в течение всего срока действия исключительного права) использовать топологию на условиях безвозмездной, простой (неисключительной) лицензии.

2. Применяя правила п. 2 и 3 ст. 1462, необходимо обратить внимание на следующее:

1) если исключительное право на топологию (указанную выше) передано (согласно договору между подрядчиком и заказчиком) именно заказчику (либо лицу, которое было указано заказчиком), подрядчик (исполнитель):

а) по общему правилу может использовать топологию:

лишь для собственных нужд (например, в собственном производстве, для выполнения работ для себя, при выполнении работ, чей результат не подлежит отчуждению);

на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии, в течение всего срока действия исключительного права (т.е. не более 10 лет);

б) может использовать топологию и на иных условиях, если они предусмотрены договором между заказчиком и подрядчиком (исполнителем). В частности, таким договором может быть предусмотрено использование топологии:

лишь в течение 3 лет самим подрядчиком;

не только для собственных нужд подрядчика, но и для других целей;

не условиях выплаты заказчику определенного вознаграждения и т.п.;

2) если автору топологии ИМС (созданной при выполнении работ по указанным выше договорам) не принадлежит исключительное право на топологию, то:

а) автор сохраняет право на выплату вознаграждения (от заказчика или подрядчика, или исполнителя);

б) размер этого вознаграждения определяется по соглашению между автором и заказчиком (подрядчиком, исполнителем), а в случаях спора - судом.

Статья 1463. Топология, созданная по заказу

1. Комментируемая статья посвящена случаям, когда топология ИМС была создана по договору, предметом которого как раз и было создание такой топологии. Иначе говоря, в данном случае договор был специально заключен в целях создания топологии (чем ст. 1463 отличается от ст. 1462 ГК: последняя регулирует случаи, когда топология была создана при выполнении работ по договору подряда или в ходе исполнения обязательств по договору на выполнение НИОКР или технологических работ, т.е. явилась, по общему правилу, дополнительным, побочным результатом выполнения работ по указанным договорам, см. коммент. к ст. 1462 ГК). По договору заказа (а именно ему посвящена ст. 1463):

1) сторонами являются заказчик (им могут быть и граждане, и ЮЛ) и подрядчик либо исполнитель (при этом возможно, что в качестве подрядчика (исполнителя) выступает сам автор топологии ИМС, но возможно, что автор не является подрядчиком или исполнителем по основному договору - договору заказа);

2) может быть предусмотрено, что исключительное право на созданную топологию принадлежит не заказчику (хотя по общему правилу, если иное прямо не оговорено в договоре, именно последнему указанное право и принадлежит), а:

а) либо подрядчику (исполнителю) по договору;

б) либо автору топологии (если он сам не является подрядчиком или исполнителем);

в) либо третьим лицам (т.е. и не заказчику, и не подрядчику (исполнителю), а третьему лицу, указанному в договоре заказа).

В практике возник вопрос:

может ли вопрос о том, кому принадлежит исключительное право на упомянутые выше топологии ИМС, быть разрешен не в самом договоре заказа, а в ином договоре? На этот вопрос следует дать положительный ответ: правила ст. 1463 (да и ст. 421 ГК, см. коммент. к ней) не препятствуют этому.

2. В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на топологию ИМС, созданную по заказу:

1) принадлежит самому заказчику либо третьему лицу (т.е. не автору, подрядчику, исполнителю), прямо указанному заказчиком (такое указание может содержаться как в договоре заказа, так и быть отдельным, т.е. содержаться в самостоятельном письменном документе), то:

а) по общему правилу подрядчик (исполнитель) вправе (хотя может этим правом и не воспользоваться: данный вопрос он разрешает самостоятельно) использовать топологию:

лишь для собственных нужд (например, при выполнении работ для собственного потребления, а не для коммерческих целей);

на условиях простой (неисключительной) лицензии (см. об этой лицензии коммент. к ст. 1236 ГК);

безвозмездно (т.е. без выплаты заказчику каких-либо сумм);

в течение всего срока действия исключительного права (т.е. в течение 10 лет, см. об этом коммент. к ст. 1457 ГК);

б) в изъятие из изложенного общего правила договором между заказчиком и подрядчиком (исполнителем) может быть установлено и иное, в частности, то, что:

подрядчик (исполнитель) вправе использовать топологию не только для собственных нужд, но и для иных целей (в т.ч. и коммерческих);

подрядчик (исполнитель) использует топологию лишь в течение 4 лет и т.д.;

2) принадлежит подрядчику (исполнителю), то заказчик вправе использовать топологию:

а) для собственных нужд (например, при выполнении подрядных работ собственными силами);

б) на условиях простой (неисключительной) лицензии;

в) безвозмездно (т.е. дополнительное вознаграждение подрядчику (исполнителю) в данном случае заказчик не обязан платить);

г) в течение всего срока действия исключительного права (т.е. в течение 10 лет).

3. Для правильного применения норм ст. 1463 необходимо также учесть, что:

1) автором созданной по заказу топологии не всегда является сам подрядчик (исполнитель). В этом случае автору выплачивается вознаграждение:

а) либо заказчиком, либо подрядчиком (исполнителем). Вопрос об этом должен быть разрешен в договоре заказа. Если вопрос не был разрешен в договоре, то по общему правилу вознаграждение должно быть выплачено автору его работодателем;

б) в размере, согласованном между автором и работодателем, а в случае спора - судом (см. коммент. к ст. 1461 ГК);

2) топологию, созданную по заказу, следует отличать от служебной топологии (см. об этом коммент. к ст. 1461 ГК).

Статья 1464. Топология, созданная при выполнении работ по государственному или муниципальному контракту

1. Применяя правила ст. 1464, необходимо обратить внимание на ряд обстоятельств:

1) государственный контракт, муниципальный контракт (упомянутые в ст. 1464) необходимо определять исходя из Закона N 94, иных правовых актов, регулирующих выполнение работ по государственному (муниципальному) контракту;

2) исключительное право на топологию, созданную при выполнении государственного (муниципального) контракта (для государственных либо муниципальных нужд) принадлежит по общему правилу исполнителю работ. Однако в государственном (муниципальном) контракте может быть предусмотрено, что исключительное право на такую топологию принадлежит РФ (либо субъекту РФ, либо муниципальному образованию), от имени которых выступает соответственно государственный или муниципальный заказчик. Возможно также, что в государственном (муниципальном) контракте предусмотрено, что исключительное право на топологию принадлежит:

а) совместно исполнителю и РФ;

б) совместно исполнителю и субъекту РФ;

в) совместно исполнителю и муниципальному образованию.

2. Если исключительное право на топологию, созданную в соответствии с государственным (муниципальным) контрактом, принадлежит:

1) РФ (субъекту РФ, муниципальному образованию), то исполнитель обязан (путем заключения соответствующих договоров со своими работниками, прочими лицами) приобрести все права (либо обеспечить их приобретение) для передачи соответственно РФ (субъекту РФ, муниципальному образованию). При этом исполнитель вправе потребовать возмещение понесенных им расходов;

2) совместно исполнителю и РФ (или исполнителю и субъекту РФ, или исполнителю и муниципальному образованию), то государственный (муниципальный) заказчик вправе предоставить безвозмездную простую лицензию на использование такой топологии для государственных (муниципальных) нужд;

3) не РФ (субъекту РФ, муниципальному образованию) и не исполнителю (либо иному лицу), то правообладатель (по требованию государственного или муниципального заказчика) обязан предоставить указанному заказчиком лицу безвозмездную простую (неисключительную) лицензию на использование топологии для государственных (муниципальных) нужд. См. подробнее коммент. к ст. 1298 ГК.