§ 4. Преимущественные права

Преимущественные права.

Статьи 7, 40 и 41 Закона об АО; ст. 21 Закона об ООО

Реализация преимущественных прав позволяет акционеру (участнику) сохранить свою долю в уставном капитале, обеспечивая как имущественные права акционера (участника), так и управленческий контроль над обществом.

Виды преимущественных прав:

- преимущественное право приобретения долей участия в обществах с ограниченной ответственностью, отчуждаемых участниками в пользу третьих лиц (ст. 21 Закона об ООО);

- преимущественное право приобретения акций непубличного акционерного общества, отчуждаемых в пользу третьих лиц (п. п. 3, 4 ст. 7 Закона об АО) <*>;

--------------------------------

<*> Согласно ч. 11 ст. 27 Федерального закона РФ от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ акционеры общества, которое на 1 сентября 2014 г. являлось ЗАО и устав которого не предусматривал преимущественного права его акционеров на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, до приведения устава такого общества в соответствие с положениями ГК РФ пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них.

- преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) - в акционерных обществах (пп. 7 п. 3 ст. 66.3, п. 3 ст. 100 ГК РФ; ст. 40 Закона об АО).

Реализация преимущественного права приобретения долей

в уставном капитале ООО, отчуждаемых участниками

в пользу третьих лиц.

Статья 21 Закона об ООО

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ │ │Только по договорам продажи доли (части доли). │

│ Условия ├──>│Пропорционально долям участников в уставном │

│ осуществления │ │капитале, если уставом общества не предусмотрен│

│ │ │иной порядок │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ Преимущественное │ │В случае, если это право предусмотрено уставом │

│ право приобретения├──>│общества и участники не использовали своего │

│ долей обществом │ │преимущественного права (п. 5 ст. 21 Закона об │

│ │ │ООО) │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ Порядок извещения ├──>│Направление через общество извещения, которое │

│ │ │признается офертой (п. 5 ст. 21 Закона об ООО) │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ Цена реализации │ │Цена предложения третьему лицу либо │

│участникам/обществу├──>│определенная уставом цена (п. 7 ст. 21 Закона │

│ │ │об ООО) │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ │ │Не ниже установленной в оферте для общества и │

│ Цена и условия │ │его участников цены и на условиях, которые были│

│реализации третьему├──>│сообщены обществу и его участникам, или по │

│ лицу │ │цене, которая не ниже заранее определенной │

│ │ │уставом цены (п. 7 ст. 21 Закона об ООО) │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ │ │- если в срок не позднее дня получения оферты │

│ Возможность │ │поступило извещение о ее отзыве (неполученная);│

│ отказа ├──>│- от полученной оферты - с согласия всех │

│ │ │участников общества, если иное не предусмотрено│

│ │ │уставом общества (п. 5 ст. 21 Закона об ООО) │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ Сроки реализации │ │определены законом с возможностью предусмотреть│

│ преимущественного ├──>│в уставе более длительные сроки (п. п. 5, │

│ права │ │7 ст. 21 Закона об ООО) │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────────┐

│ Возможность │ │имеется (п. п. 5 - 7 ст. 21 Закона об ООО) │

│ реализации │ │ │

│ преимущественного ├──>│ │

│ права на часть │ │ │

│ предлагаемой к │ │ │

│ продаже доли │ │ │

└───────────────────┘ └───────────────────────────────────────────────┘

Реализация преимущественного права приобретения акций

в уставном капитале непубличного общества.

Пункты 3, 4 ст. 7 Закона об АО

┌────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ │ │Отчуждение акций по возмездным договорам. │

│ Условия ├──>│Пропорционально количеству акций, принадле-│

│ возникновения │ │жащих каждому из акционеров, если иное не │

│ │ │предусмотрено уставом │

└────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Преимущественное │ │Если это право предусмотрено уставом │

│ право приобретения ├──>│общества в случае, если акционеры не │

│ акций обществом │ │использовали свое преимущественное право │

│ │ │(п. 3 ст. 7 Закона об АО) │

└────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Порядок извещения ├──>│Направление через общество извещения │

│ │ │(п. 4 ст. 7 Закона об АО) │

└────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ │ │При отчуждении акций по договорам купли- │

│ Цена реализации │ │продажи - цена предположения третьему лицу │

│акционерам/обществу ├──>│либо цена, определенная уставом общества. │

│ │ │По иным возмездным договорам - только по │

│ │ │цене, определенной уставом общества │

│ │ │(п. 3 ст. 7 Закона об АО) │

└────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Сроки реализации │ │Срок определен уставом общества, но не мо- │

│ преимущественного ├──>│жет быть менее чем 10 дней со дня получения│

│ права │ │извещения обществом (абз. 2 п. 4 ст. 7 │

│ │ │Закона об АО) │

└────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Возможность │ │Законом не предусмотрена <*> │

│ реализации │ │ │

│ преимущественного ├──>│ │

│ права на часть │ │ │

│ предлагаемых к │ │ │

│ продаже акций │ │ │

└────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

--------------------------------

<*> Применительно к ЗАО имелась правовая позиция, что должны быть приобретены все предлагаемые к продаже акции (пп. 5 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19).

Преимущественные права покупки дополнительно выпускаемых

акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции)

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Преимущественные права покупки в случаях, предусмотренных Законом об │

│ АО (п. 3 ст. 100 ГК РФ) │

└───────────────────────────────────┬──────────────────────────────────┘

┌───────────────────────┴───────────┐

V V

┌──────────────────────┐┌──────────────────────────────────────────────┐

│ При проведении ││ При проведении закрытой подписки <*> │

│ открытой подписки ││ (п. 2 ст. 7, п. 1 ст. 40 Закона об АО) │

│ (п. 2 ст. 7, п. 1 ││ │

│ ст. 40 Закона об АО) ││ │

└───────────┬──────────┘└───────────────────────┬──────────────────────┘

V V

┌──────────────────────┐┌──────────────────────────────────────────────┐

│- преимущественное ││при размещении акций и эмиссионных ценных │

│право предоставляется ││бумаг, конвертируемых в акции по закрытой под-│

│всем акционерам ││писке, для возникновения у акционера преиму- │

│пропорционально ││щественного права требуется наличие двух │

│количеству ││условий; │

│принадлежащих им ││- размещение акций осуществляется не только │

│акций этой категории ││среди акционеров общества; │

│(типа) ││- преимущественное право может осуществляться │

│ ││лишь акционером, голосовавшим против или не │

│ ││принимавшим участие в голосовании по вопросу о│

│ ││размещении акций посредством закрытой подписки│

│ ││(п. 1 ст. 40 Закона об АО) │

└──────────────────────┘└──────────────────────────────────────────────┘

--------------------------------

<*> Акционерное общество может размещать эмиссионные ценные бумаги по закрытой подписке, если это не запрещено уставом самого общества или правовыми актами РФ (ст. 39 Закона об АО).

Процедура осуществления преимущественных прав покупки

дополнительно выпускаемых акций

(эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции)

Порядок осуществления преимущественных прав акционеров при дополнительном выпуске акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) регулируется ст. 41 Закона об АО.

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ I ЭТАП │

│Уведомление управомоченных лиц о возможности осуществления преимущест-│

│венного права (в порядке, предусмотренном Законом об АО для сообщения │

│о проведении общего собрания акционеров). │

│Уведомления должны содержать сведения о количестве размещаемых ценных │

│бумаг; о цене их размещения; о порядке определения количества ценных │

│бумаг, которое вправе приобрести каждое управомоченное лицо; о порядке│

│подачи в общество заявлений о приобретении ценных бумаг; о сроке, в │

│течение которого такие заявления должны поступить в общество. Срок │

│действия преимущественного права не должен быть менее 45 дней с │

│момента направления или уведомления акционера о возможности │

│осуществления преимущественных прав │

└───────────────────────────────────┬──────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ II ЭТАП │

│Подача в общество письменного заявления о приобретении ценных бумаг. │

│Заявление должно содержать имя и место нахождения заявителя; количе- │

│ство приобретаемых. ценных бумаг; срок, в течение которого заявления │

│должны поступить в общество │

└───────────────────────────────────┬──────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ III ЭТАП │

│Оплата приобретаемых ценных бумаг должна быть произведена заранее, до │

│подачи в общество заявления, к которому прикладывается квитанция об │

│оплате │

└──────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

До окончания срока действия преимущественного права общество не вправе размещать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права.

Уставом непубличного общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры, может быть определен иной порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций либо эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции (п. 5 ст. 41 Закона об АО).