§ 4. Порядок осуществления иностранных инвестиций

в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение

для обеспечения обороны страны и безопасности государства

Цель особого регулирования,

контролируемые субъекты, объект контроля

Цель особого регулирования:		Контролируемые субъекты:		Объект контроля:
- обеспечение обороны страны и безопасности государства		- иностранные государства, международные организации или находящиеся под их контролем организации, в т.ч. созданные на территории РФ		- сделки и иные действия, совершаемые контролируемыми субъектами, в результате совершения которых контролируемый субъект приобретает возможность оказывать влияние на деятельность хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства

Виды контролируемых сделок и действий

Сделки и иные действия, совершаемые контролируемыми субъектами, считаются оказывающими влияние на хозяйственное общество, если в результате их совершения контролируемый субъект приобретает:

- право прямо или косвенно распоряжаться > 25% акций (долей) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение;

- иную возможность блокировать решения органов управления таких обществ;

- право прямо или косвенно распоряжаться > 5% акций (долей) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение и осуществляющих геологическое изучение недр и (или) разведку и добычу полезных ископаемых на участках недр федерального значения.

Исключения:

- сделки, в которых участвуют международные финансовые организации, созданные в соответствии с международными договорами, участником которых является РФ, или международные финансовые организации, с которыми РФ заключила международные договоры;

- отношения, урегулированные другими федеральными законами или ратифицированными в установленном порядке международными договорами;

- если доля (вклад) РФ в уставный капитал хозяйственных обществ, осуществляющих пользование участками недр федерального значения, составляет > 50% и (или) если РФ имеет право прямо или косвенно распоряжаться > 50% общего количества указанных голосов.

Признаки нахождения хозяйственного общества,

имеющего стратегическое значение, под контролем

Признак	Не осуществляющее пользование участком недр федерального значения общество	Осуществляющее пользование участком недр федерального значения общество
Прямое или косвенное распоряжение иностранным инвестором (в том числе на основании договора либо по иным основаниям) общим количеством голосов, приходящимся на голосующие акции (доли)	> 50%, а также в случае, если в силу незначительности долей других участников имеющаяся доля < 50% позволяет определять решения, принимаемые контролируемым лицом	>= 25%
Наличие прав или полномочий на основании договора или по иным основаниям определять решения, принимаемые контролируемым лицом	V	V
Право назначать ЕИО	V	V
Право назначать (избирать) состав коллегиальных органов управления	> 50%	>= 25%
Осуществление полномочий управляющей компании контролируемого лица	V	V

(Статья 5 ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства".)

Признание хозяйственного общества

имеющим стратегическое значение

Хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, признается юридическое лицо, осуществляющее деятельность связанную с:

- активным воздействием на гидрометеорологические и геофизические процессы и явления;

- использованием возбудителей инфекционных заболеваний;

- обращением, использованием, эксплуатацией, проектированием ядерных установок и радиоактивных веществ;

- разработкой, производством и использованием шифровальных (криптографических) средств и защищаемых ими информационных и телекоммуникационных систем;

- разработкой, производством, ремонтом, продажей, утилизацией вооружения и военной техники;

- производством, испытанием, ремонтом космической и авиационной техники;

- осуществлением теле- и радиовещания;

- деятельностью включенных в реестры естественных монополий или занимающих доминирующее положение хозяйствующих субъектов;

- разведкой и добычей полезных ископаемых на участках недр федерального значения, а также добычей водных биологических ресурсов;

- полиграфической, редакционной и издательской деятельностью (осуществляемой в крупных объемах).

Порядок совершения сделок и действий, влекущих

за собой установление контроля над хозяйственными

обществами, имеющими стратегическое значение

Сделки, влекущие за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц <*> над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, могут совершаться при наличии решения о предварительном согласовании таких сделок, оформляемого ФАС в течение устанавливаемого в таком решении срока (ст. 4 ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства").

--------------------------------

<*> Понятие "группа лиц" используется в значении, указанном в Законе о защите конкуренции.

При установлении в процессе проверки ФАС факта возникновения контроля вопрос о возможности совершения такой сделки решается правительственной Комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ.

Возможность возникновения в результате совершения предлагаемой сделки угрозы обороне страны и безопасности государства определяется федеральным органом исполнительной власти в области обороны и федеральным органом исполнительной власти в области обеспечения безопасности.

Последствия несоблюдения требований к порядку

осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные

общества, имеющие стратегическое значение

- сделки, совершенные с нарушением порядка предварительного согласования, НИЧТОЖНЫ;

- нарушивший порядок предварительного согласования сделки иностранный инвестор (группа лиц) может быть лишен права голоса на общем собрании акционеров (ОСА) или общем собрании участников (ОСУ) имеющего стратегическое значение хозяйственного общества по иску ФАС;

- решения ОСА (ОСУ), иных органов управления хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и сделки, совершенные таким обществом после установления иностранным инвестором (группой лиц) контроля, могут быть признаны недействительными по иску ФАС;

- грубое или неоднократное невыполнение возложенных правительственной Комиссией обязательств влечет лишение иностранного инвестора (группы лиц) по иску ФАС права голоса на ОСА (ОСУ) хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение;

- невыполнение обязанности осуществить отчуждение части принадлежащих акций (долей) влечет лишение иностранного инвестора (группы лиц) по иску ФАС права голоса на ОСА (ОСУ);

- в случае лишения иностранного инвестора (группы лиц) права голоса принадлежащие ему голоса не учитываются при определении кворума и подсчете голосов на ОСА (ОСУ) (ст. 15 ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства")

Основные нормативные акты

- ГК РФ;

- НК РФ;

- КоАП РФ;

- Закон о защите конкуренции;

- Закон об АО;

- Закон об ООО;

- Закон от 6 декабря 2011 г. N 401-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации";

- Федеральный закон от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ;

- Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества";

- Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства";

- Постановление ВАС РФ от 6 декабря 2011 г. N 11523/11;

- Приказ ФАС РФ от 28 апреля 2010 г. N 220 (в ред. Приказа ФАС РФ от 3 февраля 2012 г. N 65) "Об утверждении порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке";

- Административный регламент Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации (утвержден Приказом ФАС РФ от 20 сентября 2007 г. N 294 (ред. от 6 февраля 2008 г.));

- письмо ФАС РФ от 20 марта 2008 г. N АЦ/5969 "О разъяснении применения антимонопольного законодательства";

- письмо Минэкономразвития РФ от 16 ноября 2009 г. N Д06-3271 "О порядке одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в частности, возможность возникновения заинтересованности через акционера - Российскую Федерацию в лице Росимущества, в акционерных обществах с государственным участием".