Глава 12. Особенности правового положения корпораций в отдельных сферах предпринимательской деятельности

Банковские учреждения опаснее,

чем готовые к сражению войска.

Томас Джефферсон

Сферы специального правового регулирования

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Существует специальное правовое регулирование в отношении │

│ финансовых организаций, осуществляющих: │

└─────────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────┼──────────────────────┐

V V V

┌────────────────────────┐┌───────────────────────┐┌──────────────────────┐

│ банковскую ││ инвестиционную ││ страховую │

│ деятельность ││ деятельность ││ деятельность │

└────────────────────────┘└───────────────────────┘└──────────────────────┘

Причины специального правового регулирования

- осуществление предпринимательской деятельности в данных сферах связано с аккумулированием значительных ликвидных ресурсов, привлекаемых не только от профессиональных предпринимателей, но и от обычных граждан-потребителей;

- предпринимательская деятельность в данных сферах осуществляется посредством предоставления финансовых услуг, предметом которых являются активы, обладающие свойствами высокой мобильности;

- предпринимательская деятельность в данных сферах является высоко рискованной, корпорации в большей степени подвержены опасности потери устойчивости.

§ 1. Особенности правового положения

корпораций в банковской сфере

Банковская система России

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Банк России │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Кредитные организации │

│ хозяйственные общества, имеющие исключительное право на основании │

│ специального разрешения (лицензии) Банка России осуществлять │

│ банковскую деятельность │

│ (ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности) │

│┌───────────────────────────────────────────┐┌─────────────────────────────┐│

││ Банки ││ Небанковские кредитные ││

││кредитные организации, которые имеют ││ организации ││

││исключительное право осуществлять в ││в отличие от банков, имеют ││

││совокупности следующие банковские операции:││право осуществлять только ││

││- привлечение во вклады денежных средств ││отдельные банковские ││

││ физических и юридических лиц; ││операции, допустимое ││

││- размещение указанных средств от своего ││сочетание которых ││

││ имени и за свой счет на условиях ││определяется Законом о банках││

││ возвратности, платности, срочности; ││и банковской деятельности ││

││- открытие и ведение банковских счетов ││и Банком России ││

││ физических и юридических лиц ││ ││

│└───────────────────────────────────────────┘└─────────────────────────────┘│

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Особенности учреждения кредитных организаций

Для государственной регистрации кредитных организаций необходимо соответствующее разрешение (лицензия) Банка России.

Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации.

Установлены дополнительные требования, предъявляемые как к содержанию учредительных документов банка, так и к составу документов, предъявляемых учредителями для принятия решения о государственной регистрации будущей кредитной организации (ст. 10 Закона о банках и банковской деятельности, Инструкция Банка России N 135-И).

Помимо учредительных документов, в Банк России представляются также специфические документы, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых учредителями - физическими лицами в уставный капитал кредитной организации, а также бизнес-план.

- бизнес-план - документ, содержащий предполагаемую программу действий кредитной организации на ближайшие два календарных года, включая ожидаемые результаты деятельности;

- в Банк России представляются документы, необходимые для оценки деловой репутации учредителей кредитной организации и руководства, а также анкеты о соответствии руководства банка квалификационным требованиям.

Имущественная основа деятельности кредитных организаций

Минимальный размер уставного капитала кредитных организаций:

- 300 млн. руб. - для банков;

- 90 млн. руб. - для расчетных небанковских кредитных организаций;

- 18 млн. руб. - для депозитно-кредитных и платежных небанковских кредитных организаций (ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Банк России устанавливает предельный размер неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации (не более 20% уставного капитала).

Внимание! Приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, свыше 1% акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, свыше 10% - предварительного согласия Банка России (ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Особенности корпоративного управления

в кредитных организациях

Цели управления:

Эффективность и результативность финансово-хозяйственной деятельности при совершении банковских операций и других сделок, эффективность управления активами и пассивами, включая обеспечение сохранности активов, управления банковскими рисками, под которым понимается:

- достоверность, полнота, объективность и своевременность составления и представления финансовой, бухгалтерской, статистической и иной отчетности;

- соблюдение нормативных правовых актов, учредительных и внутренних документов кредитной организации;

- предотвращение вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности;

Внутренний контроль в кредитных организациях регулируется "Положением об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" (утв. ЦБ РФ 16 декабря 2003 г. N 242-П).

Установление дополнительной компетенции совета директоров.

К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, определенной ее уставом, относятся, помимо вопросов согласно Законам об АО и ООО, также:

- утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации;

- утверждение порядка применения банковских методик управления рисками и моделей количественной оценки рисков;

- утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов, плана восстановления финансовой устойчивости в случае существенного ухудшения финансового состояния кредитной организации;

- проведение оценки на основе отчетов службы внутреннего аудита соблюдения единоличным исполнительным органом кредитной организации и коллегиальным исполнительным органом стратегий и порядков, утвержденных советом директоров (наблюдательным советом);

- принятие решений об обязанностях членов совета директоров (наблюдательного совета);

- утверждение кадровой политики кредитной организации.

Запрет должностным лицам на совмещение должностей.

(ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности).

Должностные лица кредитной организации не вправе занимать должности в других кредитных, лизинговых или страховых организациях, профессиональных участниках рынка ценных бумаг, а также в организациях, являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации.

В случае если кредитные организации являются по отношению друг к другу основным и дочерним хозяйственными обществами, единоличный исполнительный орган дочерней кредитной организации имеет право занимать должности (за исключением должности председателя) в коллегиальном исполнительном органе кредитной организации - основного общества.

Внимание! Должностные лица, к которым предъявляются дополнительные требования:

- члены совета директоров;

- директор и его заместители;

- члены правления;

- главный бухгалтер и его заместители;

- директор филиала, главный бухгалтер филиала и их заместители.

Дополнительные квалификационные требования к должностным лицам кредитной организации (Устанавливаются Законом о банках и банковской деятельности и нормативными актами Банка России):

- отсутствие фактов привлечения к административной ответственности (дисквалификации);

- отсутствие дисциплинарных взысканий в форме увольнения;

- отсутствие в прошлом требований о замене данного должностного лица в другой кредитной организации;

- несоответствие деловой репутации требованиям законодательства.

Контроль за соответствием кандидатов дополнительным квалификационным требованиям осуществляется Банком России.

Особенности реорганизации

и ликвидации кредитных организаций

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Виды реорганизации │

└─────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────┴────────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────────┐┌────────────────────────────────────┐

│- добровольная - в форме слияния, ││- принудительная - как правило, │

│присоединения, выделения, разделения││в форме слияния и присоединения │

│и преобразования ││ │

│ ││ │

└────────────────────────────────────┘└────────────────────────────────────┘

Внимание! Осуществление реорганизации кредитных организаций дополнительно регулируется документами Банка России.

Внимание! Изменение статуса банка на небанковскую кредитную организацию и обратно реорганизацией не является.

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Виды ликвидации │

└─────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────┴────────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────────┐┌────────────────────────────────────┐

│- добровольная - осуществляется по ││- принудительная - осуществляется │

│инициативе учредителей кредитной ││по инициативе Банка России; │

│организации на основании принятого ││основанием для начала процедуры │

│общим собранием решения; учредители ││ликвидации кредитной организации │

│(участники) кредитной организации ││является отзыв у нее лицензии на │

│назначают ликвидационную комиссию ││осуществление банковских операций │

│(ликвидатора), утверждают ││ │

│промежуточный ликвидационный баланс ││ │

│и ликвидационный баланс кредитной ││ │

│организации по согласованию ││ │

│с Банком России ││ │

└────────────────────────────────────┘└────────────────────────────────────┘