§ 2. Крупные сделки

Понятие, цель правового режима крупных сделок

КРУПНАЯ СДЕЛКА - одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества (для ООО - стоимости имущества общества), определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (для ООО - за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок) (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО).

Цель института крупных сделок - защитить хозяйственное общество и его участников от продажи крупных активов общества по заниженной цене или предотвратить их приобретение по завышенной цене.

┌───────────────────────────────────────┐

│ Объекты крупной сделки │

└───────────────────┬───────────────────┘

┌─────────────┴──────────────┐

V V

┌─────────────────────────┐ ┌─────────────────────────┐

│ Имущество <*> │ │ Услуги(работы) │

│п. 1 ст. 78 Закона об АО │ │п. 2 ст. 78 Закона об АО │

│п. 1 ст. 46 Закона об ООО│ │ │

└───────────┬─────────────┘ └─────────────────────────┘

┌──────┴──────────────────┐

V V

┌──────────┐ ┌─────────────────────────────┐

│ Вещи │ │ Имущественные права │

└──────────┘ └─────────────────────────────┘

--------------------------------

<*> Понятие "имущество" используется в широком смысле и включает в том числе имущественные права (ст. 128 ГК РФ).

Основания для признания сделки крупной

Основанием для признания сделки крупной является превышение ее стоимости порогового значения, установленного законом.

┌

│ - 25% и более балансовой стоимости активов общества,

│ определенной по данным его бухгалтерской отчетности

Для АО < на последнюю отчетную дату (ст. 15 ФЗ "О бухгалтерском

│ учете" устанавливает ежегодную отчетность)

└─

┌─

│ - 25% и более стоимости имущества общества, определенной

Для ООО < на основании данных бухгалтерской отчетности за последний

│ отчетный период, предшествующий принятию решения

└─

БАЛАНСОВАЯ СТОИМОСТЬ АКТИВОВ - валюта баланса - сумма внеоборотных и оборотных активов общества (стоимость имущества, дебиторской задолженности, отгруженные товары, предоставленные займы и пр.) (информационное письмо ФКЦБ от 16 октября 2001 г. N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества").

Внимание! Датой, на которую составляется бухгалтерская (финансовая) отчетность, является последний календарный день отчетного периода, за исключением случаев реорганизации и ликвидации юридического лица (ч. 6 ст. 15 ФЗ "О бухгалтерском учете").

Квалификация сделки как крупной

Цель сделки	АО	ООО
отчуждение (возможность отчуждения) имущества	- балансовая стоимость отчуждаемого имущества сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества	- балансовая стоимость отчуждаемого имущества сопоставляется с балансовой стоимостью имущества общества
приобретение имущества	- цена приобретения имущества сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества (п. 1 ст. 78 Закона об АО)	- цена предложения имущества сопоставляется с балансовой стоимостью имущества общества (п. 2 ст. 46 Закона об ООО)

Сумму (размер) сделки следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (например, неустоек, штрафов, пеней) (пп. 2 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Применительно к кредиту - стоимость определяется как сумма основного долга и процентов за пользование, без учета процентов за просрочку возврата кредита (п. 1 Обзора практики ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62).

Виды сделок, к которым применяются положения

о крупных сделках

Положения о крупных сделках применяются к договорам:

Связанным с приобретением или отчуждением имущества, в том числе:		Создающим возможность отчуждения имущества, в том числе:
- купля-продажа, мена, дарение; - заем, кредит; - возмездное оказание услуг; - уступка требования и перевод долга; - внесение вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (долей)		- залог, поручительство, банковская гарантия; - предварительный договор; - опцион на заключение договора; - другие сделки, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества

Перечень крупных сделок является открытым.

Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (пп. 1 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Крупной сделкой также может быть признан договор, предусматривающий обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, при наличии совокупности условий:

- стоимость имущества более 25% стоимости имущества общества;

- данное имущество используется обществом в его основной производственной деятельности;

- в результате заключения договора общество на длительный срок лишается возможности пользования этим имуществом (пп. 5 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Квалификация и порядок одобрения крупной сделки

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Установление взаимосвязанных сделок │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Квалификация сделки как крупной │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Определение цены сделки (для целей ее одобрения) │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Установление обстоятельств, исключающих применение к сделке │

│ режима крупной сделки │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Определение компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Принятие решения об одобрении сделки числом голосов, необходимым │

│ для принятия решения об одобрении данной сделки │

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Правовые последствия установления взаимосвязанных сделок

Установление взаимосвязанности с крупной сделкой означает необходимость применения режима крупной сделки к ординарной.

Для признания сделки крупной, как правило, учитывается совокупная стоимость всех взаимосвязанных сделок (пп. 4 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Установление связанности приводит к возможности признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения крупной.

Определение взаимосвязанности является предметом судебного усмотрения.

Взаимосвязанность сделок

Субъективная		Объективная
Характеризуется наличием одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок. О наличии взаимосвязанности может свидетельствовать в том числе: - совершение сделок в отношении однородного или технологически связанного имущества (используемого по единому назначению); - заключение сделок с одним лицом или его аффилированными лицами; - направление полученных денежных средств на решение какой-либо одной определенной задачи; - заключение сделок с разными лицами, приведшее к консолидации имущества у одного лица (группы аффилированных лиц); - однотипность заключенных договоров, в т.ч. один порядок и форма оплаты; - незначительный промежуток времени между сделками или совершение их одновременно		Характеризуется обусловленностью заключения обществом одной сделки заключением (ранее или одновременно) другой сделки: - приобретение 30% и более акций и выкуп принадлежащих акционерам акций в порядке добровольного или обязательного предложения (стоимость обязательств суммируется); - основное и акцессорное обязательства, напр. кредит и залог, поручительство и др. (во внимание принимается наибольшая стоимость); - основной договор и дополнительные соглашения к нему (стоимость суммируется); - предварительный договор и основной договор (стоимость не суммируется); - опцион на заключенный договор и заключаемый в его исполнение договор (стоимость не суммируется)

Определение цены сделки

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Определение стоимости имущества осуществляется: │

└─────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────┴────────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────────┐┌────────────────────────────────────┐

│ в АО ││ в ООО │

│ советом директоров ││ общим собранием участников │

└────────────────────────────────────┘└────────────────────────────────────┘

Цена (денежная оценка) имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется исходя из его рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 Закона об АО).

Особенности определения цены сделки в АО:

- для определения цены сделки может привлекаться оценщик. Отчет оценщика носит рекомендательный характер (Определение ВАС РФ от 16 октября 2008 г. N 13120/08 по делу N А19-18419/07-53);

- оценщик должен привлекаться в обязательном порядке для оценки акций общества при стоимости отчуждаемого имущества выше 50% балансовой стоимости активов АО, поскольку у акционеров в этом случае возникает право требовать выкупа акций (ст. 75 Закона об АО, п. 3 ст. 79 Закона об АО);

- при наличии у государственного (муниципального) образования 2% и более акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Обстоятельства, исключающие применение режима,

установленного для крупных сделок

Положения о крупных сделках не применяются
ООО	АО
- к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности (п. 1 ст. 46 Закона об ООО; п. 1 ст. 78 Закона об АО; п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28)
- к обществам, состоящим из одного участника (акционера), одновременно осуществляющим функции ЕИО данного общества (пп. 1 п. 9 ст. 46 Закона об ООО; п. 7 ст. 79 Закона об АО)
- если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества (п. 8 ст. 46 Закона об ООО; п. 5 ст. 79 Закона об АО)
- к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО (пп. 2 п. 9 ст. 46 Закона об ООО)	- к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом исполнительной власти (п. 1 ст. 78 Закона об АО)
- к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе к договорам о слиянии и договорам о присоединении (пп. 3 п. 9 ст. 46 Закона об ООО)	- если сделка связана с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (п. 1 ст. 78 Закона об АО)

Порядок принятия решения об одобрении крупной сделки

В акционерном обществе.

┌──────────────────────────────────────────────┐┌───────────────────────┐

│ При цене сделки ││ При цене сделки │

│ от 25 до 50% балансовой стоимости активов ││ более 50% балансовой │

│┌──────────────────────────────────────────┐ ││ стоимости активов │

││Советом директоров единогласно, без учета │ ││ общим собранием │

││выбывших членов (выбывшим, в частности, │ ││┌─────────────────────┐│

││является умерший член совета директоров) │ │││3/4 голосов ││

││(подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ│ │││акционеров - ││

││от 16 мая 2014 г. N 28) │ │││владельцев голосующих││

│└───┬───────────────────────────────┬──────┘ │││акций, принимающих ││

│ │Если единогласие не достигнуто:│ │││участие в ОСА ││

│ └──────────────┬────────────────┘ │││п. 3 ст. 79 Закона ││

│ V │││об АО) ││

│┌────────────────────────────────────────────┐││└─────────────────────┘│

││По решению совета директоров общества вопрос│││┌─────────────────────┐│

││об одобрении крупной сделки может быть ││││Право требования ││

││вынесен на решение общего собрания ││││выкупа акций ││

││акционеров. Решение об одобрении крупной ││││(ст. ст. 75, 77 ││

││сделки в данном случае принимается ││││Закона об АО) ││

││большинством голосов акционеров - владельцев│││└─────────────────────┘│

││голосующих акций, принимающих участие в ││└───────────────────────┘

││собрании (п. 2 ст. 79 Закона об АО). Такое ││

││собрание также может быть созвано по ││

││требованию акционеров. ││

│└────────────────────────────────────────────┘│

└──────────────────────────────────────────────┘

В обществе с ограниченной ответственностью:

- решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников;

- при образовании совета директоров - к его компетенции может быть отнесено одобрение крупных сделок на сумму от 25 до 50% стоимости имущества общества (п. 4 ст. 46 Закона об ООО).

Содержание решения об одобрении крупной сделки

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны:

лицо (лица), являющееся ее

- стороной (сторонами);

- выгодоприобретателем;

цена;

предмет;

иные существенные условия (п. 4 ст. 79 Закона об АО; п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

Внимание! Если на совершение сделки в силу закона требуется согласие органа юридического лица о своем согласии или об отказе в нем соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному лицу в разумный срок, после получения обращения лица, запросившего согласие (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).

СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ - о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28 условия сделки, которые должны быть указаны в решении, именуются основными.

Внимание! В решении об одобрении может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок (пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Внимание! В решении об одобрении крупной сделки, совершаемой ООО, могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки (п. 3 ст. 46 Закона об ООО) (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).