§ 3. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность

Понятие, цель правового режима сделок,

в совершении которых имеется заинтересованность

СДЕЛКА, в совершении которой имеется заинтересованность (далее - сделка с заинтересованностью) - сделка, в совершении которой имеется конфликт интереса члена совета директоров, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более % голосующих акций общества (голосов участников общества), а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, с другим, защищаемым законом интересом, которая должна быть совершена с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО).

Цель института сделок с заинтересованностью - защитить общество и его участников от отчуждения или приобретения обществом имущества <*>, оказания услуг (производство работ) и совершения прочих сделок на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов.

--------------------------------

<*> Понятие "имущество" используется в широком смысле и включает в том числе имущественные права.

Конфликт интересов

КОНФЛИКТ ИНТЕРЕСОВ В КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ - предполагаемое законом противоречие, являющееся следствием участия одного и того же лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.

Законодательство о хозяйственных обществах не оперирует понятием "конфликт интересов". Тем не менее оно активно используется в судебной практике.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 г. N 5-П отмечается, что в силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами.

Особенности процедуры заключения сделок

с заинтересованностью

Установление обязанности для лиц, потенциально признаваемых заинтересованными, сообщать обществу:

- о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами >= 20% голосующих акций (долей, паев);

- о юридических лицах, в органах управления которых они или их аффилированные лица занимают должности;

- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО; п. 2 ст. 45 Закона об ООО).

Отстранение заинтересованных лиц от принятия решения по предлагаемой сделке (п. п. 2 - 4 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Определение числа голосов, необходимых для одобрения сделки, без учета голосов заинтересованных в сделке лиц.

Квалификация и порядок совершения сделок

с заинтересованностью

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Выявление сделок, связанных с одобряемой сделкой │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Установление обстоятельств, исключающих применение режима, │

│ определенного для сделок с заинтересованностью │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Определение цены сделки (для целей ее одобрения) │

└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью │

│ компетентным органом │

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Установление взаимосвязанных сделок

Установление взаимосвязанности сделки имеет значение для:

- определения цены сделки и, соответственно, выбора компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку;

- применения режима сделки с заинтересованностью к ординарной сделке.

Для определения цены сделки применяются критерии взаимосвязанности, принятые для крупных сделок.

Установление взаимосвязанности для распространения режима сделки с заинтересованностью на ординарную сделку:

- возможно при наличии одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок (напр., переход имущества к заинтересованному лицу в результате последовательности сделок с незаинтересованными лицами);

- означает возможность признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения сделки с заинтересованностью;

- является предметом судебного усмотрения.

Несколько взаимосвязанных сделок, направленных на достижение единого результата и совершенных совместно несколькими лицами, у части из которых имеется заинтересованность в их совершении, являются сделками с заинтересованностью, а лицо, заинтересованное в совершении хотя бы одной из входящих в круг взаимосвязанных сделок, должно рассматриваться как лицо, заинтересованное в совершении всех взаимосвязанных сделок (Постановление Президиума ВАС РФ от 12 апреля 2011 г. N 15749/10 по делу N А73-225/2009).

Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Критерии определения сделок с заинтересованностью │

└─────────────────────────────────────┬──────────────────────────────────────┘

┌────────────────────┴───────────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────┐ ┌──────────────────────────────────┐

│Совершение лицами, которые могут│ │Обстоятельства, при которых лица │

│быть признаны заинтересованными │ + │из указанного перечня могут влиять│

│в совершении сделки │ │на формирование условий сделки │

└────────────────┬───────────────┘ └───────────────────┬──────────────┘

└────────────────────┬───────────────────────┘

V

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Сделка с заинтересованностью │

└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Перечень лиц		Обстоятельства
- члены совета директоров; - лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, в т.ч. управляющая компания или управляющий; - члены коллегиального исполнительного органа; - акционер (участник), имеющий совместно с аффилированными лицами не менее 20% голосующих акций (долей) Общества; - лица, имеющие право давать Обществу указания - эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители, усыновленные и (или) их аффилированные лица	+	- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - владеют (каждый в отдельности или в совокупности) не менее 20% акций (долей) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; - занимают должность в органах управления такого юридического лица, а также должности в управляющей компании таким юридическим лицом; - в иных случаях, установленных уставом общества

Обстоятельства, исключающие применение режима,

установленного для сделок с заинтересованностью

Положения о сделках с заинтересованностью не применяются:
ООО (п. 6 ст. 45 Закона об ООО)	АО (п. 2 ст. 81 Закона об АО)
- к обществам, состоящим из одного участника (акционера), одновременно осуществляющего функции ЕИО данного общества
- если в сделке заинтересованы все участники (акционеры)
- если сделка является обязательной в соответствии с требованиями законодательства и расчеты по ней производятся по ценам, определяемым уполномоченным органом исполнительной власти
Положения о сделках с заинтересованностью не применяются:
ООО	АО
	- при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции
- при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в установленных Законом об ООО случаях	- при приобретении и выкупе обществом размещенных акций
- при реорганизации общества, в том числе в форме слияния или присоединения	- при реорганизации общества в форме слияния или присоединения обществ

Определение цены сделки

Цель определения стоимости имущества - установление цены, которая будет указана в договоре в случае одобрения его компетентным органом.

Определение стоимости имущества, являющегося предметом предлагаемой сделки (с учетом связанных сделок), осуществляется:

- в АО - большинством голосов незаинтересованных членов Совета директоров (СД);

- в ООО - большинством голосов незаинтересованных участников.

Цена сделки определяется ОСА в случаях перехода к нему полномочий по одобрению данной сделки (п. 1 ст. 77 Закона об АО), за исключением одобрения сделки стоимостью более 2% балансовой стоимости активов, осуществляемого ОСА на основании цены, предлагаемой СД.

Для определения цены сделки может привлекаться оценщик. При наличии у государства 2% и более акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).

Порядок принятия решения об одобрении сделки

с заинтересованностью на совете директоров

	АО	ООО
Компетенция	- если стоимость имущества, являющегося предметом сделки (связанных сделок), составляет < 2% балансовой стоимости активов общества	- если в ООО создан СД и уставом установлено, что одобрение сделок с заинтересованностью стоимостью <= 2% балансовой стоимости имущества относится к его компетенции
Порядок одобрения	- если в обществе <= 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов членов СД, не заинтересованных в совершении сделки (при наличии кворума) - если в обществе > 1000 акционеров - владельцев голосующих акций - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в совершении сделки	- количество необходимых для принятия голосов должно устанавливаться уставом

Порядок принятия решения об одобрении сделки

с заинтересованностью на общем собрании

	АО	ООО
Компетенция	- если стоимость имущества >= 2% балансовой стоимости активов общества; - если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих > 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; - если сделка является размещением посредством подписки > 2% эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций <= 1000, если на заседании СД отсутствует кворум; - в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций > 1000, если все члены СД признаются заинтересованными и/или не являются независимыми	- если стоимость имущества > 2%, в обществе создан СД и к его компетенции отнесено одобрение сделок стоимостью <= 2%; - если не создан СД, либо уставом общества к его компетенции не отнесено одобрение сделок с заинтересованностью
Порядок одобрения	- большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании)	- большинством голосов всех, не заинтересованных в сделке участников

Содержание решения об одобрении сделки

с заинтересованностью

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью должны быть указаны:

лицо (лица), являющееся ее:

- стороной (сторонами);

- выгодоприобретателем (выгодоприобретателями);

цена;

предмет;

иные существенные условия (п. 6 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).

Отсутствие перечисленных сведений в решении об одобрении сделки с заинтересованностью, а также их противоречие условиям совершенной сделки являются основаниями для признания такой сделки недействительной, поскольку условия совершенной сделки не были одобрены надлежащим образом.

Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий ранее одобренной сделки, например изменение цены сделки, увеличение срока действия поручительства или соглашения о внесудебном порядке обращения на предмет залога.

Внимание! Не требует одобрения сделка, изменяющая условия ранее одобренной сделки, если соответствующее изменение было очевидно выгодным для общества (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).

Содержание решения об одобрении сделки

с заинтересованностью

В решении об одобрении сделки с заинтересованностью возможно:

- указать общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установить верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи;

- указать альтернативные варианты основных условий соответствующей сделки;

- указать на то, что решение разрешает совершение только нескольких сделок одновременно, например, выдачу кредита только при одновременном заключении договора залога или поручительства;

- одобрить совершение ряда однотипных сделок;

- установить срок действия такого одобрения (в этом случае надлежащим образом одобренной считается только сделка, совершенная в пределах этого срока) (пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).