19. Теория институтов (м. Ориу).

Морис Ориу (1856-1929).«Основы публичн.права». Теория институтов, институционализма.

Основн.содержание теории: гос-во – это полит.организм, кот представляет всю нацию в целом. Гос-во – одновременно экономич, политический, юридич.режим, режим, кот овладевает нацией, видоизменяет её, становится средой, в которой существуют индивиды.

Каждый граж-н занимается своими делами, и тем самым совершает общее дело на благо всего общ-ва. Единствен.стимул гражданина – стремление к наживе, институт приобретения. Чтобы в общ-ве не возникали конфликты, общ-во было стабильным, необходимо учреждение институтов. И – длительное сущест-е какого-либо положения вещей, известная орг-ция, постоянство определён.соц.группы, образующее институты (семья, церковь, община, профсоюз и т.д.), в том числе и гос-во.

Все общ-во состоит из огромного кол-ва институтов. И. предполагает наличие идеи, придерживающиеся ее людей и определен.принципов взаимодействия людей. Институт это горнило (выводной проход), извлекающее энергию индивидов. Возникает первоначально идея, происходит самоорганизация индивидов, индивиды осознают единство их в этой идеи. Дея-ть И. происходит только в рамках закона, прав.средствами.

Два вида институтов:

1. Корпоративные - обладают определен.автономией: гос-во, церковь, профсоюзы, полит.партии

1. Вещные – лишены автономии - прав.нормы: И ЧС, И правопреемства, отв-ти.

Первичны корпоративные институты. Вещные - это продукт их дея-ти.

19. Современная реалистическая школа права (Дж. Френк, к. Ллевелин).

Школа прав.реализма – оппозиция школе юр.позитивизма.

Право состоит не из правил, а представляет собой: 1) дея-ть лиц по разрешению конфликтов. 2) реш-я судей.

2 Варианта прав.Реализма:

1. Умеренный – Ллевелин – признает наличие норм права, но суд м.принимать их во внимание или игнорировать, т.е уверенности норма права не дает.

2. Крайний – Фрэнк – судья решает дело на основе интуиции, симпатии или антипатии. Выделяет право: действительное – состоявшееся суд.реш-е, вероятное – предполагаемое суд.реш-е.

Ллевелин.«Немного реализма о реализме», «Юриспруденция: реализм в теории и на практике»

Фрэнк.«Право и современ.сознание». У присяжных и судей м.б бессознательные симпатии или антипатии по отн-ю: 1) к женщинам (незамужним, рыжим), 2) мужчинам с низким голосом, 3) тем, кто в очках с толстыми стеклами, 4) тот, у кого нервный тик.

Отстаивали тезис о тождестве права и юр.практики, а ценность права ставили в завис-ть от эффект-ти правоприменит-ой деят-ти.

Право – институт, который создан на базе группы профессий, в основе – люди права. Творцы права – судьи, шерифы, адвокаты, служители тюрем.

Действующ.право создается не законодателем путем установ-я абстрактн.норм, а судебными и административн.органами в ходе разреш-я конкретн.споров, возникающих между людьми.

Главным субъектом правотворч-ва является судья, к-й творит «реальное» право, противостоящее не только законам и прав.принципам, но и прецедентам.

Право – это реш-е, а не норма. Судья создает право всякий раз, когда принимает реш-е. Норма права неспособна охватить все жизнен.ситуации.