Глава IV. Субъекты мчп

В результате изучения данной главы студент

будет знать:

- определение в российском законодательстве понятий "иностранный гражданин" и "лицо без гражданства";

- понятие "национальный режим";

- понятия "национальность", "личный статут", "правовой статус" юридического лица;

- особенности правового положения иностранных юридических лиц в Российской Федерации;

- понятие и виды "иммунитета государства";

будет уметь:

- анализировать нормативно-правовые документы, определяющие права и обязанности иностранных граждан в Российской Федерации;

- анализировать нормативно-правовые документы, регулирующие статус апатридов;

- анализировать условия действия принципа национального режима;

- определять национальность и личный статут юридического лица;

- анализировать условия действия режима наибольшего благоприятствования;

- анализировать нормативно-правовые документы по вопросам иммунитета государства;

будет владеть:

- навыками сравнительно-правового анализа нормативно-правовых документов, регулирующих гражданско-правовое положение физических лиц и правовое положение юридических лиц;

- навыками анализа правового статуса иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации и российских граждан, находящихся за рубежом;

- навыками анализа национальности и личного статута юридического лица;

- навыками анализа форм участия государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом.

§ 1. Общие вопросы

Субъектами МЧП являются субъекты частноправовых отношений при условии того, что их личным законом является иностранное право или участие их в отношениях, осложненных другим иностранным элементом. К ним относятся:

1) юридические лица, физические лица и индивидуальные предприниматели;

2) объединения физических лиц, не образующие юридического лица;

3) объединения юридических лиц, не образующие юридического лица;

4) государства, объединения государств и международные организации. Последние являются также и субъектами международного публичного права.

Факт участия в правовых отношениях иностранного субъекта права, согласно положениям разд. VI ч. III ГК РФ, во всех случаях создает возможность для применения иностранного права. В качестве другого, столь же основательного юридического факта, обусловливающего применение иностранного права, можно назвать лишь нахождение за границей России объекта гражданских прав.

§ 2. Гражданско-правовое положение физических лиц

Можно сказать, что именно с правового регулирования статуса физических лиц, юридически связанных с другим государством (иностранные граждане, апатриды, нерезиденты), ведет свою историю международное частное право, поскольку оно имеет своим предметом отношения частных лиц, которые, разумеется, предшествовали юридическим лицам.

Правовое положение физического лица допускает применение обратной отсылки применяемого иностранного права в случае отсылки его к российскому праву (п. 2 ст. 1190 ГК РФ).

Кроме того, ст. 1196 ГК РФ содержит оговорку о применении в отношении иностранных граждан национального режима за исключениями, предусмотренными федеральными законами.

Согласно статье 6 Федерального закона РФ от 31.05.2002 N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации" <1> гражданин Российской Федерации, имеющий также иное гражданство, рассматривается исключительно как гражданин Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международным договором или федеральным законом.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 2002. N 22. Ст. 2031.

Иностранные граждане имеют аналогичный российским гражданам частноправовой статус за исключением права приобретать и владеть земельными участками, права занимать определенные должности, права на передвижение по территории России, учреждения юридических лиц, осуществляющих определенные виды деятельности, права на реализацию торговой деятельности, права на осуществление некоторых других видов деятельности.

Личный закон физического лица по российскому законодательству определяется в соответствии со следующим алгоритмом: наличие у такого лица только иностранного гражданства автоматически делает его личным законом правопорядок того государства, гражданство которого это лицо имеет. При наличии у лица нескольких гражданств, включая российское, п. 2 ст. 1195 ГК РФ подчиняет его правовой статус праву России. При отсутствии наряду с иностранным гражданством российского гражданства - правопорядку государства места жительства (п. 4 ст. 1195 ГК РФ).

При этом согласно п. 3 той же статьи, иностранец, имеющий место жительства на территории России, имеет своим личным законом российское право.

Личный закон апатрида (лица без гражданства) - правопорядок государства его постоянного места жительства.

Личным законом беженца является правопорядок государства, предоставившего ему убежище.

От определения личного закона физического лица зависит его гражданская правоспособность (ст. 1196 ГК РФ) и дееспособность (п. 1 ст. 1197 ГК РФ); право на имя, его использование и защиту (ст. 1198 ГК РФ); установка и отмена в отношении него опеки или попечительства, или, напротив, принятие им опеки (попечительства) (п. п. 1 и 2 ст. 1199 ГК РФ).

Как видим, сфера применения личного закона физического лица (права государства гражданства, убежища, места жительства) достаточно широка. Однако из этого правила предусмотрены и исключения:

1. Отношения опекуна (попечителя) и его подопечного, по общему правилу (п. 3 ст. 1199 ГК РФ), определяются по праву того государства, учреждение которого назначило этого опекуна (попечителя). Однако к этим отношениям возможно применение российского права (см. ниже).

2. Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица определяется по праву государства регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя. Если будет установлено, что в государстве места регистрации отсутствует обязательная регистрация физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью (например, принадлежит им уже в силу факта их рождения или достижения определенного возраста и т.д.), то для определения сущности и содержания права физического лица осуществлять предпринимательскую деятельность применяется право государства основного места осуществления предпринимательской деятельности.

Российское законодательство применяется к следующим отношениям, осложненным иностранным элементом с участием физического лица:

1) объявлению физического лица умершим или признанию безвестно отсутствующим;

2) при условии проживания лица, находящегося под опекой (попечительством), на территории России и если будет установлено, что российское право более благоприятно для него (п. 3 ст. 1199 ГК РФ);

3) признание недееспособным (ограниченно дееспособным), тогда как сама дееспособность в соответствии с п. 1 ст. 1197 ГК РФ определяется личным законом физического лица, определяемым в соответствии с положениями ст. 1195 ГК РФ.

Пункт 2 ст. 1197 ГК РФ содержит запрет ссылки на отсутствие дееспособности по личному закону физического лица при наличии у него дееспособности по месту совершения оспариваемой сделки.

Определяющим для развития данного правила стало решение французского суда 1861 г. по делу Лизарди, в котором был сформулирован вывод о невозможности для физического лица ссылаться на ограничения своей дееспособности по личному закону, если эти ограничения не знакомы праву места совершения сделки.

Согласно п. 2 ст. 1197 ГК РФ, ссылка физического лица как стороны оспариваемой сделки на свою недееспособность по личному закону возможна исключительно в случае реальной или предполагаемой осведомленности <1> об этом его контрагента по данной сделке.

--------------------------------

<1> Так называемый принцип "извинительного незнания" иностранного закона.

Национальные правопорядки серьезно различаются в части юридических оснований для признания физических лиц недееспособными (подчас весьма экзотических), юридических оснований для лишения или ограничения гражданской дееспособности физических лиц.

К числу наиболее характерных фактов ограничения дееспособности относятся ограничения, связанные с матримониальным статусом, пристрастие к азартным играм <1> и расточительство <2>.

--------------------------------

<1> Реформа гражданского законодательства.

<2> Правопорядки Франции, Монако, ФРГ, Италии знают, например, ограничение дееспособности игроков в рулетку как расточителей, что может повлиять на решение вопроса о действительности заключаемых ими сделок (Михайлова И.А. Особенности гражданской правосубъектности иностранных граждан // Международное публичное и частное право. 2006. N 3).

И наоборот, лишение дееспособности лиц, злоупотребляющих алкоголем, предусмотренное нормами российского гражданского законодательства, нехарактерно для ряда зарубежных государств.

Наконец, следует также иметь в виду то, что возраст наступления гражданской дееспособности в различных правопорядках подчас существенно варьируется от одной юрисдикции к другой, что, в частности, нашло свое отражение в Минской конвенции 1993 г. "Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам" (далее по тексту - Минская конвенция 1993 г.) в части дееспособности физического лица отсылает к правопорядку государства его гражданства, а в части дееспособности апатрида - государства места его жительства (ст. 23 Минской конвенции 1993 г.).

Статья 33 того же договора установила и правила определения права, применяемого к отношениям по опеке (попечительству):

1. Установление или отмена опеки и попечительства осуществляется в соответствии с положениями законодательства государства гражданства опекаемого.

2. Отношения между сторонами опеки регулируются законодательством государства, учреждение которого назначило опекуна (попечителя).

3. Обязанность принять опекунство или попечительство подчиняется закону страны гражданства будущего опекуна (попечителя).

4. Трансграничная опека (попечительство) возможна, если опекун проживает на территории страны места опеки (попечительства) (ст. 33 Минской конвенции 1993 г.).

Усыновление, отмена усыновления определяются на основании гражданства усыновителя на момент подачи заявления об усыновлении (отмене усыновления) (ст. 37 Минской конвенции 1993 г.).

Кроме того, частноправовой статус физических лиц определен в ряде двусторонних международных договоров Российской Федерации с иностранными государствами. Это, прежде всего, договоры о правовой помощи и правовых отношениях и соглашения о поощрении и защите капиталовложений.