§ 5. Унификация норм материального и коллизионного права:

значение и результаты

Особенностью международного частного права является наличие в его структуре как норм материального права - правовых норм, регулирующих отношения с иностранным элементом непосредственно, так и коллизионных норм (норм коллизионного права). Коллизионные нормы, в отличие от материально-правовых, не разрешают вопрос по существу, но лишь указывают на правопорядок того или иного государства, который подлежит применению. Именно в соответствии с правопорядком, применяемым в соответствии с указанием коллизионной нормы, и будет разрешаться вопрос по существу. За счет принятия новых международных договоров происходит постепенная унификация норм права - круг общественных отношений, регулируемых унифицированными нормами, постоянно расширяется. Напомним, что в силу положения п. 3 ст. 1186 ГК РФ наличие материально-правовой нормы, закрепленной международным договором России, исключает применение права того или иного государства на основании коллизионной нормы. Однако этот процесс происходит достаточно медленно, поэтому коллизионно-правовой метод разрешения правовых ситуаций будет превалировать в течение еще долгого времени. Кроме того, унификации подвергаются не только материально-правовые, но и коллизионные нормы. Примером является Конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей (заключена в г. Гааге 19.10.1996) <1>, в предмет регулирования которой входят, в частности, вопросы определения государства, органы которого обладают юрисдикцией по принятию мер, направленных на защиту личности или имущества ребенка; определение права, подлежащего применению такими органами при осуществлении их юрисдикции; определение права, подлежащего применению в отношении родительской ответственности (ч. 1 ст. 1 указанной Конвенции).

--------------------------------

<1> Ратифицирована Федеральным законом от 05.06.2012 N 62-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей" (Российская газета. 2012. 8 июня).

Унификация норм материального и коллизионного права оказывает серьезное влияние на содержание норм национально-правового уровня суверенных государств. Наиболее успешными в этом отношении являются регион Латинской Америки и Европейский континент.

Первичное право ЕС составляют источники права в формальном смысле этого слова - учредительные документы ЕС (договоры) и некоторые другие источники основополагающего характера, изменяющие или дополняющие учредительные документы:

- договоры о присоединении новых государств-членов к Европейскому союзу и приложенные к ним "акты об условиях присоединения". С 1972 по 2005 г. было подписано и вступило в силу шесть таких договоров и актов. Последние датируются 25 апреля 2005 г. - Договор о присоединении и Акт об условиях присоединения Болгарии и Румынии (в силе с 1 янв. 2007 г.);

- договоры о внесении поправок в учредительные документы, называемые в доктрине "ревизионными договорами". Последним ревизионным договором ЕС стал Лиссабонский договор 2007 г., ему предшествовали Ниццкий договор 2001 г., Амстердамский договор 1997 г. и т.д. В дальнейшем по мере необходимости будут подписываться новые ревизионные договоры, процедура принятия которых будет несколько отличаться от действовавшей в "старом" ЕС <1>.

--------------------------------

<1> Кашкин С.Ю., Четвериков А.О. Европейский союз: основополагающие акты в редакции Лиссабонского договора с комментариями // СПС "КонсультантПлюс". 2007.

В Европейском союзе наряду с рекомендательными принимаются и общеобязательные для исполнения всеми государствами-членами акты. К числу последних относятся, в частности, директивы и постановления Европейского парламента и Совета Европейского союза.

В соответствии с положениями ст. 288 Лиссабонского договора (Договора о функционировании Европейского союза), вступившего в силу 1 января 2009 г., директивы ЕС адресованы государствам-членам и требуют имплементации в национальное законодательство, директива является обязательной для каждого государства-члена, которому она адресована в отношении срока и результата. При этом выбор форм и методов действия остается за государствами - участниками ЕС.

При этом, с одной стороны, государства - члены ЕС, правовая система которых строится по модели так называемого общего права (Великобритания, Мальта, Гибралтар и Кипр), испытывают определенное влияние континентальной системы права, с другой - иногда государства - члены ЕС, придерживающиеся романо-германской правовой системы, вынуждены пересматривать свое законодательство ввиду того, что положения европейского "коммунитарного права" - директив и регламентов ЕС - реципировали нормы из так называемого общего права <1>.

--------------------------------

<1> Генеральный директор Фонда развития континентального права Жан Марк Байссюс в своем докладе на встрече в Федеральной палате адвокатов 25 июня 2008 г. обращал внимание на скорую (теперь уже состоявшуюся) ратификацию Россией норм права ВТО, где позиции государств англосаксонской правовой системы очень сильны. Рассуждая о необходимости сотрудничества между представителями романо-германской правовой системы, Ж.М. Байссюс высказал опасения, что американское право будет скрытно преподноситься под видом международного права - конкретно права ВТО (см.: Потапова А.М. Развивать международное влияние континентального права и противостоять экспансии общего права // Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ. 2008. N 3).

Регламенты адресованы всем субъектам права (а не только государствам) и наделены прямым действием.

Кроме того, можно с уверенностью говорить об имплементации норм права ЕС в законодательство государств, не входящих в Европейский союз <1>.

--------------------------------

<1> Наиболее характерным примером такого рода имплементации является Соглашение об Энергетическом сообществе (Energy Community Treaty) между ЕС и Албанией, Болгарией, Македонией, Боснией и Герцоговиной, Хорватией, Республикой Черногория, Румынией, Сербией, Украиной, и временной администрацией ООН в Косово, вступило в силу 2006 г.

Участники Соглашения договорились об имплементации договаривающимися сторонами правовой системы Европейского союза (acquis communautaire).

Целью этого Соглашения является создание общего Энергетического сообщества (Energy Community) между ЕС и указанными государствами и, как следствие, создание единого регулируемого пространства, стабилизация инвестиционного климата и повышение надежности энергоснабжения и развитие конкуренции в рамках Энергетического сообщества в сфере добычи (производства), переработки, хранения, транспортировки и потребления газа и электроэнергии. Статья 27 Соглашения об Энергетическом сообществе распространяет его действие на новых участников Европейского союза автоматически, в силу факта вступления в ЕС нового государства-члена. Это означает, что с вступлением вышеперечисленных государств в ЕС нормы данного Соглашения не утрачивают силу. Республика Молдова, вообще не являясь участником Соглашения об Энергетическом сообществе, также expressis verbis заявила об имплементации положений Директивы 2003/55/ЕС Европейского парламента и Совета от 26 июня 2003 г. об общих правилах внутреннего рынка природного газа и отмене Директивы 98/30/ЕС, опубликованной в официальном журнале Европейского союза от 15 июля 2003 г. N L 176 (см.: Преамбула к Закону Республики Молдова от 23.12.2009 N 123 "О природном газе" (Monitorul Oficial 12.02.2010. N 23 - 24. Ст. 31).

По мнению Бернда фон Хоффмана, в европейских правопорядках уже сложились концептуальные основы для возникновения jus commune (общего права) в области МЧП <1>. Х. Кох, У. Магнус, П. Винклер фон Моренфельс отмечают дополнение европейским правом МЧП и даже частичным замещением его правом Сообщества, исключается конкуренция между нормами национального права государств-членов и применение коллизионного права становится излишним <2>.

--------------------------------

<1> Paul Lagarde, Bernd von Hoffmann. The Europeanization of International Private Law // Zeitschrift Privatrecht (Vol. 8. N 1. 2000). P. 173 - 177.

<2> Кох Х. Указ. соч. С. 19.

Кристиан Томушат еще в 1993 г. называл сближение правопорядков государств Европы фактом, не требующим эмпирических оснований <1>.

--------------------------------

<1> Tomushat C. des Rechts. S. 21.

Одновременно Алехандро М. Гарро отмечал, что государства Латинской Америки являются чемпионами в деле унификации права <1>.

--------------------------------

<1> Garro A. Unification and Harmonization of Private Law in Latin America // The American Journal of Comparative Law. Vol. 40. N 3. 1992. P. 587.

В то время как юристы Европы еще только обдумывали вопрос об унификации или гармонизации законов, отмечает Н.Г. Вилкова, Латинская Америка уже предприняла первую в мире попытку кодификации международного частного права, причем страны Латинской Америки не только творчески восприняли предложенную П. Манчини идею унификации частного права, но и были первыми в принятии в 1928 г. такого основополагающего документа, как Кодекс Бустаманте <1>.

--------------------------------

<1> Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М.: Статут, 2004. С. 511.

Относительно же унификации материальных частноправовых норм в государствах Латинской Америки Алехандро М. Гарро в 1992 г. был куда более пессимистичен. В Латинской Америке, пишет он, унификации помешали шовинистические устремления <1>.

--------------------------------

<1> Garro A. Указ. соч.

Унификация норм материального права, проходящая, собственно, в рамках Латиноамериканского континента, затрагивает в основном публично-правовые аспекты международного экономического обмена (таможенное и налоговое законодательство, государственное регулирование международной торговли и оказания услуг). Унификация материально-правовых норм частного права на Латиноамериканском континенте ограничилась Кодексом Бустаманте и договорами Монтевидео 1939/1940 гг. <1>.

--------------------------------

<1> Под термином "Договоры Монтевидео 1940 года" в юридической литературе понимаются следующие договоры: Договор о международном коммерческом праве (Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional), подписан в Монтевидео (Уругвай) 19 марта 1940 г.; Договор о праве международного торгового мореплавания (Tratado de Derecho de Navegacion Comercial Internacional), подписан в Монтевидео (Уругвай) 19 марта 1940 г.; Договор о международном процессуальном праве (Tratado de Derecho Procesal Internacional), подписан в Монтевидео (Уругвай) 19 марта 1940 г.; Договор об интеллектуальной собственности (Tratado sobre Propiedad Intelectual. Montevideo), подписан в г. Монтевидео (Уругвай) 4 августа 1939 г.; Конвенция об осуществлении свободных профессий (Convention sobre el Ejercicio de Profesiones Liberales), подписана в г. Монтевидео (Уругвай) 4 августа 1939 г.; Дополнительный протокол к договорам Монтевидео (Protocolo Adicional a los Tratados de Montevideo), подписан в Монтевидео (Уругвай) 19 марта 1940 г.

В рамках ОАГ - старейшей международной организации мира подписан ряд конвенций, унифицирующих нормы коллизионного права (проблемы видов коллизионных норм и их применение будут рассмотрены в следующей главе данного учебника).

Межамериканская конвенция об общих нормах международного частного права (Inter-American Convention On General Rules Of Private International Law) подписана 8 мая 1979 г.

Правовой режим деятельности юридических лиц субъектов предпринимательской деятельности, учрежденных на территории государств - участников ОАГ, регулируется положениями Межамериканской конвенции о коллизиях законов о коммерческих компаниях (Inter-American Convention On Conflicts Of Laws Concerning Commercial Companies) от 8 мая 1979 г.

Вопросы правосубъектности юридических лиц субъектов предпринимательской деятельности, учрежденных на территории государств - участников ОАГ, урегулированы Межамериканской конвенцией о юридических лицах в международном частном праве (Inter-American Convention On Personality And Capacity Of Juridical Persons In Private International Law) от 24 мая 1984 г.

Выбор сторонами права, применимого к договорным обязательствам, осуществляется в соответствии с Межамериканской конвенцией о праве, применимом к международным контрактам (Inter-American Convention On The Law Applicable To International Contracts), подписанной 17 марта 1994 г.

Материально-правовые нормы международного частного права урегулированы в рамках международных конвенций ОАГ менее комплексно. Среди часто используемых на практике норм можно назвать нормы Межамериканской конвенции о правовом режиме доверенности, выданной для использования за рубежом (Inter-American Convention On The Legal Regime Of Powers Of Attorney To Be Used Abroad), от 30 января 1975 г.

Контрольные вопросы

1. Какие существуют подходы к определению понятия международного частного права?

2. Каковы основные проявления иностранного элемента в отношениях, регулируемых международным частным правом?

3. Какие отношения образуют предмет регулирования в международном частном праве?

4. Каковы общепризнанные источники международного частного права?

5. Как соотносятся общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ с правовой системой РФ?

6. Каково значение международных договоров для формирования норм международного частного права?

7. Как формируются обычаи как источники норм международного частного права?

8. Чем отличаются обычаи от обыкновений?

9. Что такое условия ИНКОТЕРМС и какова их роль как источника МЧП?

10. Каковы национально-правовые источники МЧП в РФ?

11. Что такое унификация норм МЧП и каковы ее результаты?