§ 3. Договор международной купли-продажи товаров

Исторически именно купля-продажа товаров является основным видом международного экономического обмена. Если говорить о правовом регулировании отношений купли-продажи товаров, то именно нормы о купле-продаже товаров применяются по аналогии к любым отношениям, предполагающим передачу объекта гражданского права (или прав на него).

Именно в этом заключается смысл слов Д.В. Дождева о том, что купля-продажа - это системообразующая фигура истории и доктрины гражданского права, прообраз идеи юридической сделки <1>.

--------------------------------

<1> Дождев Д.В. Предисловие к монографии Слыщенкова В.А. Договор купли-продажи и переход права собственности: Сравнительно-правовое исследование. М.: Статут, 2011. С. 240.

Иерархия инструментов правового воздействия на отношения в сфере международного экономического обмена также основана на приоритете купли-продажи товаров.

Положения Конвенции ООН "О договорах международной купли-продажи товаров" 1980 г. распространяются на ряд иных международных коммерческих сделок: Конвенция УНИДРУА "О международном финансовом лизинге" (28 мая 1988 г.), Конвенция ООН "Об использовании электронных сообщений в международных договорах", Конвенция ООН "О независимых гарантиях и резервных аккредитивах" от 11 декабря 1995 г. <1>.

--------------------------------

<1> Налетов К.И. Категория "коммерческое предприятие сторон" в международном частном праве // Гражданин и право. М.: Новая правовая культура, 2009. N 10. С. 62 - 67.

Аналогичные примеры закреплены и на национально-правовом уровне. Положения Гражданского кодекса Испании (ст. 1553) частично распространяют положения ГК Испании, относящиеся к договорам купли-продажи на договоры аренды.

Как верно отмечает М.М. Богуславский, принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров, способствует устранению правовых барьеров в международной торговле и содействует ее развитию <1>.

--------------------------------

<1> Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. 6-е изд., перераб. и доп. М.: Норма; Инфра-М, 2010. С. 322.

В основе правового регулирования международной поставки товаров лежит Венская конвенция ООН "О договорах международной купли-продажи товаров" 1980 г. Вместе с тем далеко не всякий договор поставки товаров с иностранным элементом можно рассматривать как подпадающий под действие указанной Конвенции.

Юридическое значение для определения имеют только следующие иностранные элементы:

1) когда поставщик или покупатель являются частными лицами иностранного государства;

2) когда предмет договора поставки находится за границей России.

Условием подпадания действия договоров поставки товаров с иностранным элементом под действие Венской конвенции является то, что стороны этого договора поставки имеют коммерческие предприятия (place of business) на территории разных государств <1> и при этом выполнено одно из следующих условий: эти государства являются Договаривающимися Государствами; или согласно коллизионным нормам, применимо право любого Договаривающегося Государства.

--------------------------------

<1> Не вполне верным представляется мнение проф. В.А. Канашевского о том, что указанная Конвенция применяется также и в случае, когда в силу коллизионной нормы в качестве применимого к договору национального права признается право государства - участника Конвенции, даже если коммерческое предприятие одной из сторон договора или обеих сторон не находится в государствах - участниках Конвенции (Канашевский В.А. Международное частное право. М.: Международные отношения, 2006. С. 317). Это отчасти верно лишь в отношении Конвенции ООН "О независимых гарантиях и резервных аккредитивах" 11 декабря 1995 г., которая в п. 1 ст. 1 допускает два случая применения указанного документа. Также вызывает некоторое недоумение позиция Н.Ю. Ерпылевой, утверждающей, что для признания договора купли-продажи товаров международным необходимо наличие у него, помимо основного признака (местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах), еще и одного из трех дополнительных (местонахождение в различных государствах пунктов отправления и назначения проданного товара; совершения оферты и акцепта; заключения и исполнения договора) (Ерпылева Н.Ю. Международное частное право: Учебник. М.: Проспект, 2004. С. 187). В этой связи верно замечание Г.К. Дмитриевой о том, что при разработке Конвенции 1980 г. было признано возможным и достаточным применение одного критерия (признака) - местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах (Ануфриева Л.П., Бекяшев К.А., Дмитриева Г.К. Международное частное право: Учебник. 2-е изд. М.: Проспект, 2004. С. 361 - 362).

Существенным вопросом данной проблемы является определение объема понятия "коммерческое предприятие стороны". Как верно отмечает профессор В.А. Канашевский, "термин "коммерческое предприятие стороны" характеризует не субъект права, а место основной деятельности стороны, постоянное место осуществления деловых операций (place of business)".

Российское законодательство избрало трактовку понятия "предприятие" как субъекта права <1>. Уточнение понятия "коммерческое предприятие" стороны весьма важно, поскольку оно автоматически устраняет из перечня субъектов международной торговли структуры и образования, не обладающие сделкоспособностью. Коль скоро даже полноправные юридические лица не всегда признаются полноценными "коммерческими предприятиями" для целей Венской конвенции 1980 г., то вопрос о признании таковыми предприятий (в смысле ст. 132 ГК РФ) отпадает сам собой.

--------------------------------

<1> Гражданский кодекс РФ дает следующую дефиницию предприятию - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 132 ГК РФ). Таким образом, буквальное толкование положений Венской конвенции 1980 г. и Гражданского кодекса РФ приводит к тому, что решающим фактором для применения ее положений к контракту купли-продажи будет наличие у сторон договора предприятия (имущественного комплекса) на территории разных государств.

По мнению К.И. Налетова, под термином "местонахождение коммерческого предприятия" (place of business) сторон контракта международной купли-продажи товаров имеется в виду не предприятие как имущественный комплекс, а юридическое лицо или его подразделение при условии, что оно обладает определенной юридической автономией (в частности, способностью заключать сделки от имени юридического лица) <1>.

--------------------------------

<1> Налетов К.И. Категория "коммерческое предприятие сторон" в международном частном праве. С. 62 - 67.

Отождествление термина "place of business" с термином "местонахождение коммерческого предприятия" объяснялось существовавшей ранее монополией государства на внешнюю торговлю, поэтому по предложению проф. В.А. Кабатова буквальный перевод данного словосочетания "место осуществления стороной предпринимательской деятельности" был заменен смысловым - "местонахождение коммерческого предприятия" <1>. Ясно, что современное соотношение ролей государства и предпринимателей совершенно иное.

--------------------------------

<1> См. подробнее: Лебедев С.Н. К юбилею профессора Виталия Алексеевича Кабатова // Актуальные проблемы международного частного и гражданского права: Сб. ст. / Под ред. проф. С.Н. Лебедева. М.: Статут, 2006. С. 5.

Зачастую, лица, заключающие договоры поставки товаров, определяемых родовыми признаками (нефтепродукты, сжиженный газ, зерно, сахар), сталкиваются в российских судах государственной судебной системы с утверждением о том, что в текстах их договоров не согласован предмет договорных обязательств поставщика и продавца в части его количества. Часто в соответствии с положениями таких договоров количество товара определяется примерно или приблизительно.

Такое решение может быть расценено арбитражными судами государственной судебной системы России как отсутствие согласования в части количества предполагаемого к поставке товара и, как следствие, несогласование предмета договора купли-продажи товаров <1>. Согласно п. 3 ст. 455 ГК РФ, условие договора о товаре считается согласованным лишь тогда, когда в нем определено не только наименование, но и количество товара. В соответствии с положениями абз. 2 п. 1 ст. 432, п. 2 ст. 465 ГК РФ, отсутствие согласования в части предмета договора купли-продажи влечет признание его незаключенным.

--------------------------------

<1> См.: Постановление ФАС Уральского округа от 19.02.2008 N Ф09-741/08-С5 по делу N А60-17030/2007-С2 // СПС "КонсультантПлюс".

Практика арбитражных судов государственной судебной системы России не допускает такой формы определения количества товара, как примерное или приблизительное.

МКАС при ТПП РФ подходит к данному вопросу несколько более либерально, допуская оговорки о приблизительном или примерном количестве поставляемого товара. МКАС при ТПП РФ в этом случае рекомендует руководствоваться сложившейся между сторонами практикой их хозяйственной деятельности или обычаями (дело N 222/1993, решение от 04.10.99 <1>).

--------------------------------

<1> Опубликовано в СПС "КонсультантПлюс".

В этой связи возникает дилемма: с одной стороны, необходимо с максимальной точностью определить предмет контракта, а с другой - невозможно (или, по крайней мере, нецелесообразно) указывать в контракте точное количество товара.

В сложившейся ситуации одним из возможных выходов видится указание в договоре поставки товаров на допустимое расхождение (так называемый tolerance) между данными о количестве поставляемого товара в "подтверждении заказа" (отгруженный вес (shipped weight)) и фактически поставленным количеством товара (выгруженному весу (landed weight)). (Согласно практике МКАС при ТПП РФ (дело N 222/1993, решение от 04.10.99 <1>), такое расхождение в схожих случаях равно 5%).

--------------------------------

<1> Там же.

Второй проблемой является использование так называемых подтверждений заказа (order confirmations), в которых определяется предмет договора поставки - количество и ассортимент товара, который требуется поставить приобретателю.

Гражданское законодательство России допускает согласование условий договора (в том числе и условий относительно количества товара) в форме обмена факсами и электронной почтой. Во-первых, это прямо предусмотрено п. 2 ст. 434 ГК РФ с одним лишь условием - возможностью достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору. Во-вторых, согласно п. 2 ст. 452 ГК РФ, установившей общий порядок изменения договора (подписание его в той же форме, что и договор), возможно изменение данного правила путем указания в договоре на особый порядок его изменения.

Очевидно, что дополнение условий договора поставки "подтверждениями заказа" в отношении каждой конкретной партии товара подпадает под это правило.

Высший Арбитражный Суд РФ, например, в ряде своих решений признает возможность изменения договора в одностороннем порядке в части изменения его цены, если изменение договора таким способом предусмотрено в самом договоре.

МКАС при ТПП РФ в решении от 22.12.2008 по делу N 83/2008 <1> пришел к выводу, что стороны после заключения контракта изменили условия о количестве товара и порядке расчетов и установили в своих взаимоотношениях практику, согласно которой товар по контракту поставляется не единовременно в общем количестве, предусмотренном контрактом, а партиями на основе заказов истца, при этом порядок расчетов устанавливается сторонами в отношении каждой отдельной партии товара.

--------------------------------

<1> Опубликовано в СПС "КонсультантПлюс".

Соглашения сторон об изменении п. 3.1 контракта и о поставке товара партиями в ином количестве на условиях 100% предварительной оплаты, иного количества на условиях 100% предварительной оплаты и другого количества на условиях 15% предварительной оплаты достигнуты сторонами путем обмена документами, которые в силу норм российского законодательства рассматриваются как оферта одной стороны и акцепт другой стороны.

Следует обратить внимание на то, что МКАС при ТПП РФ, принимая данное решение, основывает свои выводы в том числе и на положениях контракта истца и ответчика о том, что приложения, дополнения и изменения к нему действительны и составляют его неотъемлемую часть, лишь если они совершены в письменной форме и оформлены обеими сторонами; причем указанные приложения, дополнения и изменения, переданные средствами электронного обмена, включая факсимильную связь, являются оригинальными экземплярами.

Таким образом, если контракт международной купли-продажи товаров содержит положения, указывающие на "подтверждения заказа" как на неотъемлемую его часть, то условие о предмете договора можно считать соблюденным.

Венская конвенция 1980 г. содержит достаточно развитую структуру правовых отношений поставщика и покупателя. В соответствии со ст. ст. 30 - 31 данной Конвенции в обязанности поставщика входит передача самого товара, права собственности на него и сопроводительных документов. В обязанности покупателя - уплата цены товара и принятие поставки в соответствии с требованиями договора сторон и Венской конвенции (ст. 53). При этом обязательство покупателя уплатить цену товара подразумевает принятие им мер и соблюдение предусмотренных законом, предписаниями или договором для осуществления платежа (ст. 54). Аналогичное правило содержит ГК РФ (п. 1 ст. 485).

Положения о "жизненных циклах" договора международной купли-продажи товаров, подпадающего под действие Венской конвенции 1980 г., закреплены в ст. ст. 26, 27 и 29 данного документа. Признание договора поставки незаключенным является основанием для отказа в удовлетворении требования о взыскании договорной неустойки. При этом товарная накладная, содержащая условие о наименовании, количестве и цене товара, но не содержащая ссылки на договор поставки, свидетельствует о вступлении сторон в обязательственные правоотношения по разовой сделке купли-продажи.

Существенное практическое значение для определения применимости норм Венской конвенции "О договорах международной купли-продажи товаров" 1980 г. имеет отграничение договора поставки от договора подряда. Эта проблема актуальна в том случае, когда договор поставки содержит ряд обязанностей поставщика оказывать покупателю комплекс услуг (монтаж, сборка, наладка, послепродажное обслуживание). Например, если договор, предполагающий отчуждение права собственности на товар с иностранным элементом, является договором подряда или, по крайней мере, смешанным договором <1>, то нормы Венской конвенции "О договорах международной купли-продажи товаров" 1980 г. неприменимы к отношениям, регулируемым таким договором в силу п. 2 ст. 3 данного документа. Не является поставкой товаров в смысле указанной Конвенции и случай, предусмотренный в п. 1 той же статьи - когда покупатель обязуется поставить существенную часть материала, необходимого для производства (изготовления) такого рода товаров.

--------------------------------

<1> Нельзя не отметить того, что в данном случае речь идет не просто о факте смешанного состава договора, но договора, имеющего своим предметом скорее не передачу товара, но оказание услуг или выполнение работ.

Контрольные вопросы

1. Что понимается под внешнеэкономической сделкой?

2. Как регулируется порядок заключения внешнеэкономических сделок?

3. Как определяется право, применимое к регулированию внешнеэкономической сделки?

4. Каковы основные международные соглашения, регулирующие договор международной купли-продажи товаров?

5. Каково содержание Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.?

6. Каковы содержание и порядок заключения договора международной купли-продажи товаров?

7. Каковы существенные условия договора международной купли-продажи товаров?

8. Как регулируется ответственность сторон по договору международной купли-продажи товаров?