§ 3. Применение права государства
с множественностью правовых систем
После успешного разрешения коллизионного вопроса при решении вопроса по существу, в соответствии с нормами материального права некоторых государств, перед правоприменителями встает проблема, связанная с государственно-правовым устройством того государства, право которого применяется. Государственное устройство ряда стран подразумевает сосуществование нескольких правовых систем в рамках одного государства. К таковым относятся, во-первых, федеративные и конфедеративные государства (США, Канада, Испания <1>, Босния и Герцеговина), во-вторых, унитарные государства, имеющие в своем составе территории, на которых действует особый правовой режим, субъектами которого являются частные лица (Соединенное Королевство <2>, Дания <3>, Франция, Нидерланды), в-третьих, государства, население которых в правовом смысле разделено (по национальной, религиозной принадлежности или принадлежности к иным группам) таким образом, что отношения с участием субъектов этих групп регулируются различными правовыми системами (Малайзия, Индия, Израиль, Ливан). Объективно возникает вопрос об отнесении к государствам с множественностью правовых систем Российской Федерации, поскольку в ст. 1188 ГК РФ отсутствует специальное указание именно на иностранное государство. В.Л. Толстых отмечает: "Относимость РФ к федеративным государствам является спорной с учетом ограниченности сферы полномочий субъектов РФ..." <4>, "...применительно к РФ коллизионная проблема выбора между правопорядками РФ и ее субъектов и проблема выбора между правопорядками субъектов РФ не является особо актуальной" <5>.
--------------------------------
<1> Испания является федеративным
государством де-факто. Конституция
Испании 29 сент. 1978 г. (
de 1978) определяет форму государственного
устройства Испании как государство
автономий (Estado
).
В соответствии с положениями пп. 8 п. 1
ст. 149 Конституции Испании 1978 г. гражданское
законодательство находится в компетенции
испанского государства, без ущерба для
сохранения, изменения и развития
автономными сообществами существующих
на их территории так называемых derechos
forales - термин, которым обозначается
массив правовых норм, действующих на
территории конкретных автономных
сообществ Испании. Весьма показательно
требование ст. 25 "b" Органического
Закона Испании 1/2002, регулирующего право
на объединение (Ley
1/2002 reguladora del Derecho de
от (LO 1/2002) (
Oficial del Estado,
.
73 de 26 de marzo de 2002,
11981 a 11991), в соответствии с которым
иностранное юридическое лицо должно
быть зарегистрировано в коммерческом
реестре (Registro
de Asociaciones) того автономного сообщества
Испании, в котором оно осуществляет
свою деятельность.
<2> Шотландия, Уэльс, Северная Ирландия, острова Мэн, Джерси и Гернси, Британские Виргинские острова. Как указывает А. Джефей, "...в этом коллизионном контексте Англия, Шотландия и Северная Ирландия являются отдельными странами, поскольку они имеют самостоятельные правовые системы. Соединенное Королевство (United Kingdom) не могло бы рассматриваться в качестве соответствующей (relevant) страны, поскольку для большинства частноправовых целей не существует такого явления, как право Соединенного Королевства". Jaffey A. Introduction to the Conflict of Laws. London: Butterworth & Co. (Publishers) Ltd., 1988. P. 4. Британские Виргинские острова (BVI) являются частью Великобритании, но имеют свое собственное законодательство о юридических лицах - Акт о бизнес-компаниях БВО (BVI Business Companies Act) 2004 г. Значимым отличием корпоративного законодательства Британских Виргинских островов является то, что в отличие от британских компаний компании БВО, созданные в форме компаний международного бизнеса (Business Companies), обязаны иметь печать. Указанное правило было введено в 2005 г. (Акт о бизнес-компаниях БВО, ст. 102(2)).
<3> Фарерские острова и Гренландия
(фактически развивавшаяся до 1948 г. под
влиянием двух принципиально различных
правовых систем - Дании и Канады). В 1985
г. Гренландия вышла из ЕЭС. Гренландия
является единственным государством,
являющимся "ассоциированной территорией
Европейского союза". В данный момент
правовой статус Гренландии определяется
как автономный регион
Дании. Остальные заморские территории
Нидерландов и Франции (Department d'Outre-Mer, или
DOM) находятся под юрисдикцией ЕС.
<4> Толстых В.Л. Применение права страны с множественностью правовых систем в международном частном праве // Международное публичное и частное право. 2003. N 2.
<5> Там же.
Позиция автора данного учебника несколько отличается от высказанной В.Л. Толстых. Следует сразу же уточнить, что, согласно Конституции РФ, Россия является именно федеративным государством. Перераспределение полномочий между федерацией и ее субъектами регулируется Конституцией РФ.
В.Л. Толстых совершенно права в том, что касается отсутствия актуальности вопроса о применении норм гражданского законодательства субъектов РФ на основе ст. 1188 ГК РФ, поскольку этот вопрос может возникнуть лишь в результате применения коллизионной нормы иностранного правопорядка в случае отсылки к праву России. Представляется, что применение права России, как права страны с множественностью правовых систем, все же заслуживает некоторого внимания.
Действительно, в соответствии с нормами Конституции РФ (ст. 71) и ГК РФ (п. п. 1 и 2 ст. 3), гражданское законодательство относится к исключительному ведению Российской Федерации. Однако это не означает того, что возможность нормотворчества для субъектов РФ в сфере гражданского права полностью исключается <1>. Как указывает В.П. Мозолин, акты субъектов лишь не должны противоречить нормам федерального гражданского законодательства <2>. Г.А. Гаджиев и С.Г. Пепеляев, в свою очередь, высказывают мнение о том, что из формулировки п. "о" ст. 71 Конституции "...не следует, что все гражданско-правовые нормы находятся в ведении РФ. На самом же деле в ведении Российской Федерации находится только принятие кодифицированных гражданских законов, что не должно исключать права субъектов Федерации включать в свои законы, регулирующие экономические отношения, отдельные гражданско-правовые нормы, не противоречащие федеральным гражданско-правовым нормам" <3>.
--------------------------------
<1> Лачуев К.Г. Законодательство субъектов Российской Федерации как источник гражданского права России М., 2006. С. 3.
<2> Мозолин В.П. Новый Гражданский кодекс России и гражданское законодательство / Вестник Международного университета: Серия "Право"; отв. ред. В.В. Безбах. М., 1996. С. 30.
<3> Гаджиев Г.А., Пепеляев С.Г. Предприниматель - налогоплательщик - государство. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: Учеб. пособ. М., 1998. С. 91.
Кроме того, нельзя сбрасывать со счетов и неполное тождество содержания гражданского и частного права. Так, трудовое, семейное, жилищное законодательства, законодательство о природных ресурсах и, наконец, координация международных и внешнеэкономических связей субъектов РФ, выполнение международных договоров Российской Федерации находятся в совместном ведении РФ и субъектов.
Например, именно субъекты РФ уполномочены на определение условий для вступления в брак до достижения 16 лет, и в случае отсылки к праву России данный вопрос будет решаться именно в соответствии с их законодательством.
В соответствии с положениями ст. 1188 ГК РФ при применении права государства, характеризующегося множественностью правовых систем, применяется правовая система, которая применима в соответствии с положениями внутренних коллизионных норм этого государства. При невозможности определить компетентную правовую систему применяется та правовая система, с которой наиболее тесно связано спорное отношение.
Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 01.08.2007, 08.08.2007 N КГ-А40/7551-07 по делу N А40-61642/04-133-169 суд направил дело на новое рассмотрение, указав на то, что судами не определен штат США, право которого подлежит применению.