3.7. Ответственность за осуществление предпринимательской

деятельности без государственной регистрации,

а также за ведение деятельности без постановки

на учет в налоговом органе

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации влечет привлечение к ответственности.

О наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут, в частности, свидетельствовать следующие факты:

- изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;

- хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;

- взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок;

- устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.

То есть помимо того, что предпринимательская деятельность осуществляется на свой страх и риск, она прежде всего должна быть направлена на систематическое получение прибыли.

При наличии достаточных оснований считать, что вышеуказанные признаки имеются в наличии, физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве предпринимателя без образования юридического лица.

При этом закон связывает необходимость регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя с осуществлением им деятельности особого рода, а не просто с совершением возмездных сделок. Самого по себе факта совершения гражданином сделок на возмездной основе для признания гражданина предпринимателем недостаточно. При отсутствии вышеуказанных признаков физическое лицо имеет право заключить договор без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Такие разъяснения даны в Письме Минфина России от 16 августа 2010 г. N 03-04-05/3-462.

Если гражданин занимается предпринимательством без государственной регистрации, то он может быть привлечен к ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. За такое деяние предусмотрен штраф в размере от 500 до 2 тыс. руб.

Решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в п. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу названной нормы предпринимательской является деятельность, которая:

- направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя.

Учитывая это, отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.

Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться:

- показания лиц, оплативших товары, работу, услуги;

- расписки в получении денежных средств;

- выписки из банковских счетов лица, привлекаемого к административной ответственности;

- акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг);

- размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи;

- закупка товаров и материалов;

- заключение договоров аренды помещений.

Вместе с тем само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.

Данные разъяснения о порядке квалификации административных правонарушений по ч. 1 ст. 14.1 даны в п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 октября 2006 г. N 18 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

На первый взгляд может показаться, что размер штрафа, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, незначителен, это так, если не учитывать ответственность, которая может последовать в соответствии с Налоговым кодексом РФ. Ведь, не зарегистрировавшись в качестве ПБОЮЛ, не осуществишь и постановку на налоговый учет.

Законодательство Российской Федерации о налогах и сборах состоит из Налогового кодекса РФ и принятых в соответствии с ним федеральных законов о налогах и сборах. Налоговый кодекс РФ дает понятие налогового правонарушения (ст. 106 Налогового кодекса РФ) и устанавливает основания, порядок и меры налоговой ответственности.

Пример. Михайлов А.Д. систематически осуществлял предпринимательскую деятельность без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и без постановки на налоговый учет. Его можно привлечь к административной ответственности в соответствии ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ и ответственности за совершение налогового правонарушения в соответствии с ч. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ.

Перечень налоговых правонарушений и мер ответственности за их совершение содержится в гл. 16 Налогового кодекса РФ. Меры ответственности за нарушение порядка постановки на учет в налоговом органе установлены в ст. 116 Налогового кодекса РФ.

Ею, в частности, предусмотрена ответственность за ведение деятельности индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным Налоговым кодексом РФ (ч. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ). Это влечет взыскание штрафа в размере 10% от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб.

Пример. Иванов А.А., не дожидаясь окончания процедуры государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, совершил сделку по сдаче внаем своего личного имущества, доход от которой составил 8 тыс. руб. Уже после совершения этой сделки была осуществлена госрегистрация индивидуального предпринимателя и постановка на налоговый учет. В этом случае гражданин Иванов А.А. не может быть привлечен ни к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, ни к налоговой ответственности по ч. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ, так как отсутствуют признаки осуществления им в данном случае предпринимательской деятельности.

Много вопросов о необходимости регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (или отсутствии такой необходимости) возникает также в случае, когда физическое лицо сдает внаем недвижимое имущество, принадлежащее ему на праве собственности, и получает доход от этого.

Достаточно подробные разъяснения на этот счет содержались в Письме УМНС России по г. Москве от 10 октября 2003 г. N 27-11н/56495.

В случаях сдачи имущества (жилого и нежилого помещения) внаем собственник имущества (жилого и нежилого помещения) и наниматель являются сторонами договоров гражданско-правового характера - договоров найма жилого и нежилого помещений, заключаемых в соответствии с правовыми нормами, изложенными в гл. 35 Гражданского кодекса РФ. При этом право предоставления за плату жилого помещения для проживания в нем либо нежилого помещения для использования в качестве офисного и торгового помещения предоставлено собственнику помещений, который может являться как юридическим, так и физическим лицом.

С точки зрения гражданского права имущество (жилое и нежилое помещение), находящееся в собственности физического лица, является материально-вещественной ценностью, действующей в натуральной форме в течение длительного времени, и суть этой ценности не меняется в зависимости от изменения статуса самого физического лица.

Однако юридическое лицо, в отличие от физического, имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам именно этим имуществом. В то время как гражданин, даже в случае если он является предпринимателем без образования юридического лица, использует свое имущество не только для занятия предпринимательской деятельностью, но и в качестве собственного личного имущества, необходимого для осуществления неотчуждаемых прав и свобод, в связи с чем имущество гражданина в этом случае юридически не разграничено.

По существу, сдача внаем физическим лицом имущества (жилого и нежилого помещения), принадлежащего этому лицу на праве собственности, является юридическим актом, удостоверяющим факт использования собственником своего законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом, и поэтому не содержит необходимых элементов, характеризующих приведенное выше понятие экономической деятельности. При этом у юридического лица сдача внаем принадлежащих ему жилых или нежилых помещений осуществляется путем организации определенного производственного процесса, включающего в себя такие необходимые элементы, как использование работников, имеющих определенную квалификацию, технических средств, материалов, энергии, информационных ресурсов и т.п. Следовательно, в этом случае осуществляется экономическая деятельность, которая характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции, то есть оказанием услуг потребителям.

Кроме того, ст. 38 Налогового кодекса РФ определено, что услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

При рассмотрении группировок видов экономической деятельности, входящих в код 70 разд. "К" "Операции с недвижимым имуществом, аренда и предоставление услуг" ОКВЭД, необходимо иметь в виду, что в ОКВЭД использованы иерархический метод классификации и последовательный метод кодирования, но при этом не учитывается такой классификационный признак, как форма собственности. Следовательно, описание конкретных группировок, содержащееся в Приложении А, не может рассматриваться вне установленной иерархии видов экономической деятельности, входящих в тот или иной код.

Таким образом, код 70, представляющий класс операций с недвижимым имуществом, включает в себя три подкласса, каждый из которых, в свою очередь, делится на группы и подгруппы:

70.1 "Подготовка к продаже, покупка и продажа собственного недвижимого имущества";

70.2 "Сдача внаем собственного недвижимого имущества";

70.3 "Предоставление посреднических услуг, связанных с недвижимым имуществом".

Так, в частности, подгруппа 70.12.1 "Покупка и продажа собственного жилого недвижимого имущества" включает покупку и продажу многоквартирных зданий и других жилых домов, квартир, а подгруппа 70.20.1 "Сдача внаем собственного жилого недвижимого имущества" включает сдачу внаем тех же многоквартирных зданий и других жилых домов, квартир. Если к тому же учесть описание группы 70.11 "Подготовка к продаже собственного недвижимого имущества", предполагающей разработку своими силами и за свой счет коммерческих проектов, связанных с недвижимым имуществом (объединение финансовых, технических средств и людских ресурсов для реализации проектов, связанных с недвижимым имуществом, предназначенным для жилья или других целей), для его дальнейшей продажи, то становится очевидным, что все эти операции могут рассматриваться как осуществление экономической деятельности только тогда, когда они несут в себе необходимые характерные элементы производственного процесса, то есть совершаются юридическими, а не физическими лицами.

В противном случае всех граждан, покупающих, продающих или сдающих внаем собственное жилое недвижимое имущество, то есть вступающих в гражданско-правовые отношения с другими гражданами или организациями, следовало бы считать индивидуальными предпринимателями, не зарегистрировавшимися в этом качестве в установленном законодательством порядке, хотя для совершения подобных сделок Гражданским кодексом РФ обязательная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя для граждан не предусмотрена.

Исходя из изложенного реализация гражданином своего законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом не может признаваться деятельностью, и, следовательно, доход, полученный от сдачи такого имущества внаем, не может относиться к доходу, полученному от осуществления предпринимательской деятельности, и подлежит в соответствии со ст. 224 Налогового кодекса РФ налогообложению по ставке 13%.

В более поздних разъяснениях Минфина России также содержится вывод о том, что если информация о таком виде деятельности, как "сдача внаем собственного имущества", отсутствует в ЕГРИП, то предпринимательской для физического лица она не является (Письма Минфина России от 6 февраля 2012 г. N 03-11-11/23, от 6 марта 2008 г. N 03-11-05/55).

Подготовительный этап к осуществлению предпринимательской деятельности может занять приличное время, и непросто сразу получить какой-либо доход. Означает ли это, что в такой ситуации при отсутствии дохода лицо, не вставшее на налоговый учет, ничего не будет платить? Ответ в данном случае будет зависеть от того, совершались ли им только подготовительные действия к осуществлению предпринимательской деятельности или совершались также и сами сделки, направленные на систематическое получение прибыли.

Пример. Петров А.В. - ПБОЮЛ, зарегистрированный в этом качестве 5 июля, заключил 1 июля договор аренды помещения. На налоговый учет он был поставлен 5 июля. Никаких сделок, направленных на систематическое получение прибыли, до этого времени он не заключал. Следовательно, предприниматель до момента регистрации в налоговой инспекции не вел предпринимательскую деятельность. Поэтому он не может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ и по ч. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ.

Пример. Гражданин Сидоров В.П., не пройдя процедуру государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, в течение полугода систематически осуществлял предпринимательскую деятельность, но дохода за данный период не получил.

В таком случае он может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ в виде штрафа в размере от 500 до 2000 руб., так как само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.

Также он может быть привлечен к налоговой ответственности в виде штрафа за совершение налогового правонарушения по ч. 2 ст. 116 Налогового кодекса РФ, так как ею предусматривается минимальный размер штрафа - 40 тыс. руб., который не зависит от того, был получен доход от осуществления предпринимательской деятельности или нет.

Выше были рассмотрены меры административной и налоговой ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации и постановки на налоговый учет. Но есть еще один вид ответственности, который без преувеличения можно назвать самым убедительным. Это уголовная ответственность.

Обратимся к Уголовному кодексу РФ, а именно ст. 171 "Незаконное предпринимательство". Данные меры ответственности настолько серьезны, что их можно было привести полностью. Так, ст. 171 Уголовного кодекса РФ предусмотрена ответственность за:

- осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Данное деяние влечет наказание в виде штрафа в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательных работ на срок до 480 часов, либо ареста на срок до шести месяцев;

- осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, если оно было совершено организованной группой или было сопряжено с извлечением дохода в особо крупном размере. Данное деяние влечет наказание в виде штрафа в размере от 100 до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо принудительных работ на срок до пяти лет, либо лишения свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

Но при применении норм ст. 171 УК РФ возникает вопрос, что понимать под "доходом". Доход - это все, что получено от реализации продукции, или это полученная выручка за минусом затрат, связанных с реализацией товара?

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 в п. 12 высказана следующая позиция: "под доходом в статье 171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности".