§ 2. Деятельность адвокатуры по защите

прав человека и гражданина в уголовном судопроизводстве

В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката. В соответствии с ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник допускается к участию в деле:X

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы;

5) с момента осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

По действующему уголовно-процессуальному законодательству в качестве защитников в стадии предварительного расследования допускаются только адвокаты, и лишь в судебных стадиях наряду с адвокатами по определению суда или постановлению судьи в качестве защитников могут быть допущены один из близких родственников подсудимого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый (подсудимый).

При производстве у мирового судьи данное лицо или один из близких родственников могут осуществлять защиту самостоятельно.

Понятие "адвокат" раскрывается в ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации": "Адвокатом является лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым советником по правовым вопросам".X

Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобретать лицо, имеющее высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Кроме этого требуется двухлетний стаж работы по юридической специальности либо стажировка в адвокатском образовании продолжительностью от одного года до двух лет. Таким образом, закон предъявляет особые требования к статусу защитника, что, безусловно, оправданно и объясняется особой ответственностью тех функций, которые выполняет защитник в уголовном процессе. Высокий профессионализм защитника - необходимое качество этого важного участника уголовного процесса, так как на него падает основная тяжесть защитительной деятельности, он главный соперник стороны обвинения.

Допуск во время производства предварительного расследования исключительно профессионального защитника - адвоката, конечно, связан с введением в уголовное судопроизводство России принципа состязательности.

Важное значение для выполнения функции защиты имеет момент вступления защитника в уголовный процесс. Без сомнения можно сделать вывод: чем раньше защитник вступит в процесс, тем надежнее будет обеспечен подозреваемый (обвиняемый) необходимой юридической помощью. Также допуск защитника на предварительном следствии позволяет уже с этого момента влиять на ход расследования в интересах подзащитного. Усилия защитника могут быть направлены в зависимости от обстоятельств дела на полное или частичное опровержение факта противоправного деяния, в совершении которого обвиняется подзащитный; на утверждение, что данное деяние совершено не обвиняемым; на несогласие с уголовно-процессуальной квалификацией; на несогласие с избранной мерой пресечения; на возражения против наличия или размеров материального ущерба, причиненного подзащитным; на поиск смягчающих обстоятельств и т.д.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Удостоверение нужно как документ, удостоверяющий личность адвоката, ордер адвокатской организации (адвокатского образования) свидетельствует о том, что именно этот адвокат принял на себя защиту и (или) именно этому адвокату поручена защита конкретного подозреваемого или обвиняемого. Защиту прав обвиняемого и подозреваемого в уголовном судопроизводстве могут осуществлять несколько адвокатов или один адвокат нескольких обвиняемых и подозреваемых, однако один и тот же адвокат не может быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.X

Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ).X

Последнее требование закона вызывает возражения из-за своей категоричности. Возможны случаи, когда адвокат вынужден отказываться от принятой на себя защиты, например в тех случаях, когда подозреваемый или обвиняемый настойчиво требуют от защитника совершения незаконных действий (передачи взятки, использование поддельного документа и т.п.). В таких ситуациях адвокат должен быть наделен правом сложить с себя обязанность защитника.

В ст. 50 УПК РФ решаются вопросы о порядке приглашения, назначения, замены защитника, а также оплаты его труда.X

Защитник может быть приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами с согласия или по поручению подозреваемого (обвиняемого).

Участие защитника в производстве по уголовному делу в стадии предварительного расследования может обеспечиваться следователем, дознавателем, судом по назначению, если он не ходатайствует о приглашении конкретного адвоката.

В случае неявки приглашенного по просьбе обвиняемого защитника в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о его приглашении дознаватель, следователь, суд вправе предложить подозреваемому, обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае их отказа - назначить защитника по своему усмотрению. Если участвующий в деле защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашают другого защитника и не ходатайствуют о его назначении, то дознаватель, следователь вправе произвести данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, когда предусмотрено обязательное участие защитника.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозреваемого или заключения обвиняемого под стражу явка защитника, приглашаемого им, невозможна, то дознаватель, следователь обеспечивают участие другого защитника. В случае отказа подозреваемого, обвиняемого от назначенного защитника следственные действия с участием подозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без участия защитника за исключением случаев обязательного участия защитника в производстве по делу.

Таким образом, в ст. 50 УПК РФ раскрывается механизм обеспечения подозреваемого и обвиняемого необходимой юридической помощью в форме приглашения или назначения защитника. Подозреваемый и обвиняемый могут пригласить определенного адвоката, которого они сами желают в качестве своего защитника, или пригласить любого защитника из адвокатского формирования. Подозреваемый или обвиняемый могут просто обратиться к следователю с просьбой обеспечить участие любого защитника. В этом случае следователь обязан лично обратиться в соответствующую структуру адвокатуры (адвокатский кабинет, коллегию адвокатов, адвокатское бюро, юридическую консультацию) с уведомлением о необходимости назначения адвоката. Руководство адвокатского образования в течение 24 часов с момента обращения к ним обязаны выделить конкретного адвоката.X

Согласно общему правилу к участию в уголовном деле допускается именно тот защитник, который был избран подозреваемым или обвиняемым. Нарушение этого правила противоречит волеизъявлению подозреваемого и обвиняемого и тем самым ущемляет их права и интересы.

Случаи обязательного участия защитника перечислены в ст. 51 УПК РФ.X

В соответствии со ст. 51 УПК РФ участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно в следующих случаях:X

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке принятия судебного решения.

Основной смысл ст. 51 УПК РФ состоит в том, что при обязательном участии защитника отказ от него подозреваемого или обвиняемого для суда, следователя, дознавателя является необязательным, при этом они, рассматривая такое ходатайство, при принятии по нему решения должны исходить из того, в состоянии ли обвиняемый сам осуществлять защиту без адвоката-защитника.X

В данной ситуации государство в лице законодателя выражает особую заботу об обеспечении юридической помощью лиц, которым трудно или невозможно защищаться от обвинения своими силами либо предъявленное им обвинение является слишком тяжким и требует особой осторожности.

В остальных случаях уголовно-процессуальный закон допускает возможность для подозреваемого и обвиняемого отказа от защитника.

Условия отказа от помощи защитника для подозреваемого и обвиняемого следующие:

- отказ от помощи защитника возможен в любой момент производства по уголовному делу;

- отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого и обвиняемого;

- отказ от защитника заявляется в письменном виде, а если отказ заявлен во время совершения следственного действия, то об этом делается отметка в протоколе данного следственного действия;

- заявление об отказе защитника не лишает подозреваемого, обвиняемого в дальнейшем права ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу, но допуск защитника не влечет за собой повторения следственных действий, которые к этому времени уже были произведены без участия защитника (ч. ч. 1, 3 ст. 52 УПК РФ).X

Когда участие защитника не является обязательным, закон не требует от следователя, дознавателя, суда выяснения мотивов отказа от защитника со стороны подозреваемого и обвиняемого. Однако представляется, что следователю необходимо этот вопрос выяснять, чтобы в уголовном деле имелись доказательства о добровольности такого отказа. В реальной жизни вполне возможны случаи отказа от защитника под давлением родственников подозреваемых, обвиняемых по причине больших для них материальных затрат на оплату труда защитника, а о возможности воспользоваться бесплатной помощью защитника подозреваемый, обвиняемый может и не знать. Возможны также случаи, когда подозреваемый, обвиняемый не желает работать именно с конкретным защитником из-за психологической несовместимости, недостаточной его активности, недостаточной компетентности и неверно заявляет отказ от защитника, вместо того чтобы требовать его замены. Для того чтобы защитник мог реально защитить права своего подзащитного, уголовно-процессуальный закон наделяет его определенными полномочиями (ст. 53 УПК РФ). С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:X

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания без ограничения их количества и продолжительности в условиях, обеспечивающих конфиденциальность;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;X

3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК РФ;X

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных определенных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись или должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные, не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.X

Ознакомление с материалами дела проводится в различном объеме: для подозреваемого, обвиняемого, его законного представителя и защитника нет ограничений, и они знакомятся со всеми имеющимися к моменту ознакомления материалами (ст. 217 УПК РФ), для гражданского ответчика и гражданского истца или их представителя - с материалами, относящимися к гражданскому иску (ст. 216 УПК РФ), если они не заявили ходатайство об ознакомлении с материалами уголовного дела в полном объеме (п. 1 ст. 216).X

Действующее уголовно-процессуальное законодательство впервые предоставило право обвиняемому, подозреваемому собирать и предоставлять письменные документы и предметы для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств (ч. 2 ст. 86 УПК РФ). В соответствии с ч. 3 ст. 86 УПК РФ защитник вправе собирать и предоставлять доказательства путем:X

1) получения предметов, документов и иных сведений;

2) опроса лиц с их согласия;

3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов и организаций.

Заявление ходатайств как средство защиты, пожалуй, самое распространенное в судопроизводстве. Защитник пользуется им в качестве реакции на недостатки, в том числе нарушения прав и законных интересов, имеющих место при ведении процесса, выражения своего несогласия с квалификацией, избранной мерой пресечения и дальнейшим производством по делу, в качестве просьбы о дополнении доказательств и т.п.

Ходатайства адвокатом могут быть заявлены устно и письменно, мотивированно и немотивированно, с обоснованием и без обоснования, до проведения, в момент производства или окончания процессуального действия. Эти и другие приемы заявления ходатайств имеют значение для положительного их разрешения. Отказ в удовлетворении ходатайства не ограничивает права субъекта заявить его в дальнейшем.

Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее трех суток со дня его заявления (ст. 121 УПК РФ). Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении дознаватель, следователь, прокурор, судья выносят постановление, а суд определение, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство (ст. 122 УПК РФ).X

Заявление отводов имеет место в случаях, когда адвокату становится известно о несоответствии должностного лица предъявляемым ему законом требованиям (ст. 61 УПК РФ). Заявить отвод может любой субъект защиты, и ведущий процесс орган обязан принять мотивированное решение по заявленному отводу. Способами деятельности по заявлению отводов служат: отвод желательно мотивировать; заявление отвода возможно в письменном и устном виде; отвод можно заявить с того момента, как станет известно субъекту защиты об обстоятельствах, предусмотренных в ст. 61 УПК РФ, и в основном до начала следственного действия.X

Исходя из положений ст. 61 УПК РФ, судья, прокурор, следователь, дознаватель не может участвовать в рассмотрении дела:X

1) если он является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, свидетелем, а также если он участвовал в данном деле в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого, обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья, кроме того, - в качестве дознавателя, следователя, прокурора в производстве по данному уголовному делу;

2) если он является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу;

3) если имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что судья, прокурор, следователь, дознаватель лично, прямо или косвенно заинтересованы в исходе данного дела.

Любое из вышеуказанных должностных лиц не имеет права не только разрешать, но и расследовать (рассматривать) дело, если оно:

- признано потерпевшим либо может быть признано, т.е. ему причинен моральный, физический или имущественный вред;

- если оно понесло материальный ущерб от преступления и предъявило требование о его возмещении, вне зависимости от того, было ли в отношении него вынесено постановление о признании его гражданским истцом;

- в силу закона должно нести материальную ответственность за ущерб, причиненный преступными действиями обвиняемого, вне зависимости от того, было ли оно специальным постановлением привлечено в качестве гражданского ответчика;

- является очевидцем преступления или вызывалось в качестве свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика по делу, даже если в деле отсутствует протокол его допроса, составленное от его имени заключение эксперта, справка специалиста, протокол следственного действия, где отмечено, что это должностное лицо принимало участие в нем как эксперт, специалист или переводчик;

- участвовало в данном деле в качестве защитника, законного представителя обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика; а судья также - если он участвовал в данном деле в качестве дознавателя, начальника органа дознания, следователя, руководителя или члена следственной группы, начальника следственного отдела, прокурора (обвинителя).

Степень родства, о которой идет речь в п. 3 ст. 61 УПК РФ, законом не определена. Основанием отвода может служить любая степень родства.X

Под родственными отношениями, исключающими участие судьи (присяжного заседателя, прокурора, следователя, дознавателя) в рассмотрении дела, следует понимать не только наличие близкого, но и родства более дальних степеней (двоюродные братья, сестры и др.), а равно отношения свойства (родители и родственники супруга, отчим, мачеха и т.п.) (п. 3 ч. 1 ст. 61 УПК РФ) <1>.X

--------------------------------

<1> См.: О соблюдении законодательства, регламентирующего участие народных заседателей в осуществлении правосудия: Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 3 апреля 1987 г. N 1 // Сборник Постановлений Пленумов Верховных Судов СССР и РСФСР (Российской Федерации) по уголовным делам. М., 1997. С. 294.X

К "иным обстоятельствам", дающим основания считать, что судья, присяжный заседатель, прокурор, следователь, дознаватель лично, прямо или косвенно заинтересован в деле, могут быть отнесены его служебная зависимость, подотчетность или подконтрольность лиц, перечисленных в ст. 61 УПК РФ, любые другие обстоятельства, вызывающие сомнения в его беспристрастности <1>.X

--------------------------------

<1> См.: Там же.X

В соответствии со ст. 62 УПК РФ указанные обстоятельства являются общими основаниями для отвода не только судьи (присяжного заседателя, прокурора, следователя, дознавателя), но и других участников - секретаря судебного заседания, переводчика, эксперта, специалиста, защитника или представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика.X

Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмотрении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в порядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в суде второй инстанции после отмены приговора (определения, постановления), вынесенного с его участием.

Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в порядке надзора, не вправе участвовать в рассмотрении того же уголовного дела в суде первой или второй инстанции (ст. 63 УПК РФ).X

Ходатайство - это обращение защитника к дознавателю, следователю, прокурору или в суд с просьбой о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений, направленных на установление обстоятельств, имеющих значение для дела, обеспечение прав и законных интересов лица, заявившего ходатайство, или представляемого им лица (ст. 119 УПК РФ). Ходатайство заявляется следователю, прокурору, дознавателю или в суд в любой момент производства по уголовному делу. Ходатайство адвокатом может быть заявлено устно или письменно. Устное ходатайство заносится в протокол следственного действия или судебного заседания, письменное - приобщается к материалам уголовного дела (ст. 120 УПК РФ). Закон не ограничивает круг процессуальных действий и процессуальных решений, о проведении которых может ходатайствовать защитник. Целью ходатайства является не само по себе производство процессуального действия или принятие процессуального решения, а реализация с их помощью лицом прав и законных интересов, а также установление того или иного имеющего значение для уголовного дела обстоятельства, благоприятного для соответствующего участника судопроизводства. При этом подозреваемому или обвиняемому, его защитнику, а также потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику или их представителям не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для данного уголовного дела (ст. 159 УПК РФ). Некоторые ходатайства определяют процедуру уголовного судопроизводства. В соответствии со ст. 217 УПК РФ при окончании ознакомления с материалами уголовного дела следователь разъясняет обвиняемому его право ходатайствовать о рассмотрении судом уголовного дела с участием присяжных заседателей (ст. 31 УПК РФ), о применении особого порядка судебного разбирательства (ст. 314 УПК РФ) и о проведении предварительных слушаний (ст. 229 УПК РФ). Ходатайства участников процесса подлежат рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления или не позднее трех суток со дня его заявления (ст. 121 УПК РФ). Принимается решение о вынесении постановления об удовлетворении ходатайства - полном или частичном - или об отказе в удовлетворении ходатайства. Данное постановление также может быть обжаловано вышестоящим лицам или в суд.X

Принесение жалоб на действия и решения лиц, ведущих процесс, служит средством реальности заявленных субъектом защиты ходатайств, средством, гарантирующим как полноту реализации права, так и честь и достоинство личности. Каждый субъект защиты может обжаловать любое действие или решение должностного лица в вышестоящие инстанции и в суд. Правилами и приемами их осуществления здесь являются: оформление жалобы, протеста, которые аргументируются и подаются в основном в письменном виде в пределах, предусмотренных в законе сроков; выбор субъектом наиболее подходящего момента для подачи жалобы; отказ от обжалования действий и решений, с тем чтобы сделать это в последующих стадиях.

Жалоба - это обращение участников уголовного процесса к компетентным органам государства, полномочным принять, рассмотреть и разрешить его по существу, в связи с нарушением прав и законных интересов или в связи с необходимостью проверки или контроля за принятыми процессуальными решениями или действиями должностных лиц. Право на обжалование процессуальных действий и решений закреплено в законе в качестве принципа уголовного судопроизводства (ст. 19 УПК РФ). Обращения участников уголовного судопроизводства содержат неодинаковую информацию, отличаются по своей юридической характеристике и соответственно влекут неодинаковые последствия. Жалобы адвоката на решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу, носят наименование апелляционных или кассационных и рассматриваются вышестоящими судами в соответствии со строго установленной процессуальной формой. Жалоба по поводу нарушенного права или законного интереса может быть рассмотрена вышестоящим должностным лицом или судом. В соответствии с ч. 1 ст. 11 УПК РФ суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснить подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, а также другим участникам уголовного судопроизводства их права, обязанности и ответственность и обеспечивать возможность осуществления этих прав. Обеспечивая гражданам право на обжалование, государство предоставляет им возможность обращаться к широкой сети различных органов, которые обязаны принимать и рассматривать жалобы, своевременно реагировать на них, принимать меры к восстановлению нарушенных прав и интересов граждан.X

Содержание, вид и форма жалобы законом не регламентируются. Поскольку жалоба может быть письменной или устной и изложена произвольно, закон строго регламентирует порядок рассмотрения жалобы. Нечеткость формулировок жалобы (например, просьба об изменении меры пресечения без ссылки на незаконность или необоснованность ареста) не может служить поводом для отказа в принятии ее к производству <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Пленума ВС РФ от 29 сентября 1994 г. N 6 "О выполнении судами Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 апреля 1993 г. N 3 "О практике судебной проверки законности и обоснованности ареста или продления срока содержания под стражей" // Бюллетень ВС РФ. 1995. N 1.X

Жалобы на действия (бездействие) и решение следователя, дознавателя могут быть поданы надзирающему прокурору или в суд. Участники процесса и иные лица, чьи интересы затрагивают производимые процессуальные действия и решения, могут обратиться с жалобой к прокурору на личном приеме, который осуществляется ежедневно во всех структурах органов прокуратуры. Прокурор рассматривает жалобу в течение трех суток со дня ее получения или в течение 10 суток, если для проверки жалобы необходимо истребовать дополнительные материалы или принять иные меры, о чем извещается заявитель (ст. 124 УПК РФ).X

Жалоба в устной форме должна быть занесена дознавателем, следователем, прокурором в протокол, составляемый в соответствии со ст. 166 УПК РФ. При подаче жалобы участники уголовного судопроизводства могут использовать родной язык или другой язык, которым они владеют (ст. 18 УПК РФ). В таком случае дознаватель, следователь, прокурор и суд должны обеспечить возможность лицу при подаче жалобы бесплатно пользоваться услугами переводчика.X

Жалобы, адресованные прокурору, могут быть принесены ему непосредственно. В случае подачи жалобы на имя прокурора органу дознания, дознавателю или следователю, осуществляющим досудебное производство, эти должностные лица обязаны направить ее прокурору. Жалоба может быть подана также через администрацию места содержания лица под стражей или администрацию медицинского стационара, в который помещено лицо для производства судебной экспертизы.

Рассмотрение жалобы прокурором включает проведение проверочных действий: изучение имеющихся материалов дела, получение объяснений от заявителя, от дознавателя и следователя, начальника органа дознания и начальника следственного отдела. В случае необходимости более тщательной проверки прокурор может истребовать дополнительные материалы, в том числе отражающие ход и результаты оперативно-розыскной деятельности, посетить места содержания задержанных и заключенных под стражу и т.д.

По результатам рассмотрения жалобы прокурор выносит постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в ее удовлетворении (ст. 124 УПК РФ).X

Удовлетворяя жалобу, прокурор должен принять меры по устранению нарушений закона, а также решить вопрос о привлечении к ответственности должностных лиц или граждан, виновных в нарушении закона.

При отказе в удовлетворении жалобы прокурор должен разъяснить заявителю мотивы такого решения, указать конкретные нормы закона, привести доказательства, порядок обжалования постановления об отказе в удовлетворении жалобы вышестоящему прокурору или в суд. Заявитель должен быть незамедлительно уведомлен о решении, принятом по жалобе, и о дальнейшем порядке его обжалования (ст. 124 УПК РФ). Действия (бездействие) и решения прокурора в случаях, предусмотренных в законе, могут быть обжалованы дознавателем и следователем вышестоящему прокурору.X

Прокурор в случае необходимости по просьбе заявителей обязан ознакомить их с материалами проверок по жалобе и документами, непосредственно затрагивающими их права и свободы, в той мере, в какой это не противоречит требованиям законодательства об охране государственной или иной охраняемой законом тайны или законным интересам других лиц <1>.

--------------------------------

<2> Приказ Генерального прокурора РФ от 15 декабря 1998 г. N 90.X

Жалоба адвокатом может быть подана как на любое следственное, судебное и иное процессуальное действие (бездействие), так и на любое решение, принимаемое судом, прокурором, следователем, органом дознания и дознавателем. Адвокат и иные участники уголовного судопроизводства правомочны подать жалобу на процессуальное решение по существу дела (о возбуждении уголовного дела, об отказе в этом, о прекращении уголовного дела и т.д.).

Возможность обжалования в суд действий и решений государственных органов и должностных лиц провозглашена Конституцией РФ (ст. 46), согласно которой каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод: "Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд".X

Предметом жалобы адвоката в судебном порядке являются два вида действий и решений. Первая группа - это решения, обжалование в суд которых прямо предусмотрено в УПК РФ: постановления дознавателя, следователя, прокурора об отказе в возбуждении уголовного дела (ст. ст. 125, 148) и о прекращении уголовного дела (ст. 125). В суд может быть подана жалоба и на отказ в приеме сообщения о преступлении (ст. 144). Установление права обжалования в суд именно этих процессуальных решений обусловлено тем, что они влекут прекращение уголовно-процессуальных отношений, препятствуют дальнейшему производству по делу и могут существенно ограничить права и законные интересы гражданина.X

Вторую группу составляют иные действия (бездействие) и решения должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство, которые способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства либо затруднить доступ граждан к правосудию (ч. 1 ст. 125 УПК РФ).X

В соответствии со ст. 56 Конституции РФ, не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные ст. 20 (право на жизнь), ст. 21 (достоинство личности), ст. 23 (неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны, защита своей чести и доброго имени), ст. 24 (запрет на сбор информации о частной жизни), ст. 28 (свобода совести), ст. 34 (свобода предпринимательской и экономической деятельности), ст. 40 (право на жилище), ст. 46 (право на судебную защиту и обжалование действий органов государства и должностных лиц), ст. ст. 47 - 54, устанавливающими конституционные принципы уголовного судопроизводства.X

Судья не позднее чем через пять суток со дня поступления жалобы в судебном заседании проверяет законность и обоснованность действий (бездействия) и решение дознавателя, следователя, прокурора (ст. 125 УПК РФ). В течение этого срока судья уведомляет (телефонограммой или извещением) дознавателя, следователя, прокурора о поступлении жалобы, о представлении объяснений, а также материалов, обосновывающих законность и обоснованность обжалованных действий и решений, и назначает дату судебного разбирательства. В судебном заседании участвует заявитель, его защитник, законный представитель или представитель. Неявка лиц, своевременно извещенных о времени рассмотрения жалобы и не настаивающих на ее рассмотрении с их участием, не является препятствием для рассмотрения жалобы судом (ст. 125 УПК РФ). Принесение жалобы не приостанавливает производство обжалуемого действия и исполнение обжалуемого решения, если это не найдет нужным сделать орган дознания, дознаватель, следователь, прокурор или судья (ст. 125 УПК РФ).X

Процедура рассмотрения жалобы судебного заседания детально регламентирована в уголовно-процессуальном законодательстве: судья объявляет о существе жалобы, объявляет состав суда, разъясняет права и обязанности явившимся лицам. Заявитель или его представитель обосновывает жалобу, аргументирует доводы, изложенные в жалобе, подтверждает их документами, после чего заслушиваются другие явившиеся в судебное заседание лица. Всю процедуру рассмотрения жалобы завершает реплика заявителя, которому предоставляется возможность выступить после всех участвующих в деле лиц. По результатам рассмотрения жалобы судья выносит два вида постановлений:

1) о признании действий (бездействия) или решения соответствующего должностного лица незаконными или необоснованными и о его обязанности устранить допущенное нарушение;

2) об оставлении жалобы без удовлетворения.

Копия постановления судьи направляется заявителю и прокурору. Данные постановления можно обжаловать в вышестоящий суд в кассационном порядке в соответствии со ст. 354 УПК РФ и в надзорном порядке в соответствии со ст. 402 УПК РФ.X

Свидание защитника с подзащитным служит одним из средств защиты интересов и прав подозреваемого и обвиняемого. Свидание возможно с момента допущения защитника к участию в деле в соответствии с правилами ч. 3 ст. 49 УПК РФ и не всегда связано с моментом ознакомления с материалами дела. Защитник может иметь свидание с подзащитным наедине без ограничения количества свиданий и их продолжительности.X

Свидания необходимы для избрания позиции по делу, для выяснения обстоятельств, имеющих неоценимое значение для результативной защиты. Также свидание с подзащитным является профессиональной обязанностью адвоката.

Присутствие при допросах и производстве других следственных и судебных действий служит средством защиты потому, что обвиняемый и защитник используют его в интересах обвиняемого, они могут задавать с разрешения следователя вопросы участвующим в действиях лицам и делать письменные либо устные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе следственного действия.

В соответствии с ч. 2 ст. 53 УПК РФ, защитник, участвующий в производстве следственного действия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.X

Реализация защиты обвиняемого во многом зависит от профессионального мастерства адвоката, от его умения анализировать материалы дела, вести допрос, формировать вопросы к экспертам. В распоряжении защитника находятся различные средства, с помощью которых он спорит с обвинением. Он может, в частности, обращать внимание на недостаточность доказательств, положенных в основу обвинения; указывать на неисследованность версии, опровергающей или ставящей под сомнение версию обвинения; опровергать обвинение путем критики лежащих в его основе доказательств; доказывать факты, несовместимые с теми, которыми обосновано обвинение.

Выбор способа действий зависит от защитника, который должен учитывать доказательственную ситуацию по делу. Однако следует подчеркнуть, что защита обвиняемого ни при каких обстоятельствах не может превращаться в защиту преступления. Адвокат не может по просьбе обвиняемого прибегать к незаконным методам защиты, не соответствующим правилам процесса. В деятельности адвоката совершенно исключены подтасовка фактов, их искажение, подговор свидетеля или постановка им наводящих вопросов.

Он не только не вправе использовать свою информацию во вред подзащитному, но и прямо обязан в силу односторонности выполняемой им функции максимально использовать предусмотренные законом средства и способы для выяснения всего, что оправдывает обвиняемого или смягчает его ответственность.