3.1. Понятие международного обычая

quest6Международный обычай - правило поведения, которое сформировалось в результате длительного и единообразного применения субъектами международного права в повторяющихся однотипных ситуациях и признано ими в качестве юридически обязательной нормы. Обычай – это, по существу, их молчаливое соглашение, придающее правилу поведения, выработанному и применяемому ими, качество международно-правовой нормы. Статут Международного Суда ООН (пп. “b” п. 1 ст. 38)  определил обычай как “доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы”.

Обычаи как правовые регуляторы международных отношений стали складываться еще в глубокой древности (например, неприкосновенность послов, свобода торговли, защита иностранцев, право государств на войну, право на военную добычу, приостановление военных действий на период религиозных праздников, защита во время войны лиц, укрывшихся в храме, неприкосновенность парламентёров воюющих сторон и т. д.). По мере развития и расширения связей между народами и государствами обычаи стали регулировать все новые сферы (свободы открытого моря, 3-х мильная ширина территориального моря, каперство и т. п.).

На протяжении веков обычай был основным источником. Но по мере развития сотрудничества государств возникла потребность в юридически более четких и письменно фиксированных формах права – международных договорах. На смену обычно-правовому регулированию пришла договорно-правовая форма. Этот процесс усилился в ХХ веке, когда увеличилось количество государств, стал преодолеваться регионализм и формироваться единое всемирное политическое, экономическое, культурное и, безусловно, правовое пространство. После Второй мировой войны под эгидой ООН и других международных организаций проведена была значительная работа по кодификации международных обычных норм, в ходе которой не просто систематизировались и формально фиксировались в конвенциях нормы обычаев, а осуществлялось прогрессивное развитие международного права в конкретных международных сферах.

Однако, несмотря на интенсивный процесс кодификации международного права и постоянное пополнение международно-правовой базы все новыми и новыми договорами, значение обычая в международной жизни сохраняется. Как свидетельствует международная практика, очень многие международные договоры имеют разный состав государств-участников; с учетом этого одни и те же международные отношения могут регулироваться для одних государств договорными нормами, а для других - обычными. Так, например, велика роль обычных норм в регулировании отношений с вновь образующимися государствами. Отношения между не признающими друг друга правительствами зачастую могут строиться только на обычае, особенно если хотя бы одно из них еще не стало членом ООН.

Утвердившиеся в международном праве обычные нормы должны соблюдаться всеми государствами. Они могут быть изменены или отменены только с их явно и достаточно четко выявленного согласия.

3.2. Признаки международного обычая

Для того чтобы определенное правило поведения стало международным обычаем, необходимо, чтобы оно удовлетворяло определенным условиям. Оно должно одновременно:

• являться результатом международной практики,¹¹

• характеризоваться длительностью и наличием многократных повторений,¹²

• периодически проявляться в однотипных и аналогичных ситуациях,

• быть на практике явно признанным в качестве юридически обязательного,

• характеризоваться правоприменительной устойчивостью,

• получить всеобщее или подавляющее по числу государств признание.¹³