27.5. Лживая реклама и соотношение между политическими и экономическими правами

Обсуждение еще одного исключения из правила свободы слова по­может прояснить фундаментальную головоломку конституционного права и вообще общественной мысли. Было признано, что Первая поправка не запрещает государству регулировать передачу инфор­мации и идей, относящихся к продаже товаров и услуг. Если про­давец лекарства утверждает в рекламе, что оно лечит артрит, Феде­ральная комиссия по торговле может подать иск, если имеются подозрения в ложности данного утверждения. Если подобное утверж­дение опубликовано в книге, Первая поправка запрещает комиссии подавать иск, если только автор не является продавцом лекарства.¹² Различная трактовка двух случаев любопытна. Поскольку утверж­дения идентичны, различие не может заключаться в том, что рек­ламные утверждения либо очевидно истинны, либо очевидно лож­ны. Ясно, что они часто не соответствуют ни тому, ни другому. Не может быть разделяющим фактором и присутствие коммерческого мотива в одном случае в отличие от другого. Автор книги о здоро­вье будет иметь стимулы к употреблению ложных заявлений, если он полагает, что они увеличат его доход от книги, и если он не думает, что раскрытие ложности не причинит ему больший ущерб.

¹² См. Rodale Press, Inc. V. Federal Trade Commission, 407 F.2d 1252 (D.C. Cir. 1968).

Лживая реклама и соотношение между политическими и экономическими... 909

Но риск раскрытия является таким же и для продавца лекарства. Политические кандидаты имеют стимул к высказыванию ложных заявлений, если они полагают, что подобные заявления приблизят их к получению власти. Аналогичным образом обстоит дело с профессорами и академической репутацией.

Хотя коммерческие высказывания могут быть менее важными, чем политические, поскольку именно последние, а не первые являют­ся важной защитой от потенциально очень больших социальных издержек монополии политической власти, это не может объяснить иную трактовку некоммерческих и неполитических высказываний (главным образом артистическое выражение), которым предоставле­на почти полная защита Первой поправкой,¹³ в отличие от коммер­ческих высказываний. Различие связано с более общей дихотомией между защитой конкуренции на рынке товаров и защитой конкурен­ции на рынке идей, которая (дихотомия) характерна для современно­го мышления.¹⁴ Классические либералы верили как в экономическую, так и в интеллектуальную свободу. Современное предпочтение Вер­ховным судом второго вида свободы может отражать особое значение политических прав для адвокатов, судей и исследователей Конститу­ции — людей, обладающих сильными интересами (в обоих смыслах слова) на общественной и политической аренах. Экономические пра­ва столь же важны для более крупной, хотя и менее широко представ­ленной, части населения. И мы знаем, что государство часто нарушает эти права. Законодательство может ограничивать выбор свободы за­нятий, передачу благосостояния от потребителей к акционерам и не допускать приобретение людьми услуг, в которых они испытывают потребность и за которые готовы платить.

Верховный Суд начал сокращать разрыв между трактовкой ком­мерческих и некоммерческих высказываний с позиций Первой по­правки. Это проявилось в его решении, отменяющем закон, запре­щавший аптекарям рекламировать цены, по которым они продают лекарства по рецептам.¹⁵ Суд признал ограничение необоснованным,

¹³ За исключением непристойностей.

¹⁴ См. Aaron Director. The Parity of the Economic Market Price, 7 J. Law & Econ. 1 (1964); Ronald H. Coase. The Market for Goods and the Market for Ideas, 64 Am. Econ. Rev. Papers & Proceedings 384 (May 1974); Coase. Adver­tising and Free Speech, 6 J. Leg. Stud. 1 (1977).

¹⁵ Virginia State Bd. of Pharmacy v. Virginia Citizens Consumer Council, 425 U.S. 748 (1976). Эмпирические подтверждения того, что подобные зако­ны приводят к увеличению цен, см. в работе Lee Benham. The Effect of Advertising on the Price of Eyeglasses, 15 J. Law & Econ. 337 (1972). Другие процессы о свободе экономических высказываний — Bolger v. Youngs Drug Products Corp.,463 U.S. 60 (1983); Zauderer v. Office if Disciplinary Counsel, 471 U.S. 626 (1985); Posadas de Puerto Rico Assocs. V. Tourism Co. of Puerto Rico, 478 U.S. 328 (1986).

910

Защита свободных рынков идей и вероисповедания

а также особенно обременительным для неимущих. Данное решение открыло новые перспективы для конституционного права. Теперь любой случай лживой рекламы, попадающий на рассмотрение Феде­ральной комиссии по торговле, как и любой случай клеветы, подни­мает потенциальный вопрос о применении Первой поправки,¹⁶ -хотя он, скорее всего, будет решен в пользу Комиссии.

Но не упустили ли мы из виду фундаментальное различие между свободой слова и свободной торговлей, т. е. тот факт, что первая необходима для предотвращения того, что, как мы отметили раньше, является наиболее опасной формой монополии, а вторая — нет? Однако возможно, что экономическая и политическая свободы не могут быть столь четко разделены. Политические разногласия требуют финансовых ресурсов. В обществе, в котором государство контролирует всю экономическую активность, где бумага распро^:-страняется нормированно, печатная деятельность подлежит лицен­зированию и государство прямо или косвенно является основным работодателем, чрезвычайно сложно организовать и финансировать политическую деятельность в оппозиции правительству. В эпоху зенита карьеры сенатора Джозефа Мак-Карти людям, которых подо­зревали в симпатиях коммунизму, отказывали в государственной занятости даже на несущественных рабочих местах. Эти люди не умерли с голоду. Они нашли работу в частном секторе и в конце концов некоторые из них снова стали активными политиками. Издержки разногласий были бы выше, если бы государство было единственным работодателем, так что последствием исповедания непопулярных взглядов мог быть отказ в предоставлении любой возможности получения средств к существованию.

Политические и экономические права переплетаются и в другом смысле. В судебных решениях по конституционным спорам наблю­дается тенденция к признанию особых требований конституционной защиты групп, отличных от традиционных расовых, религиозных и политических меньшинств, в особенности неимущих и женщин. Од­нако их интересы часто идентичны заинтересованности более широ­кой публики в экономической свободе. Отмена ограничений выбора занятий женщинами должна способствовать как эффективности, так и защите прав женщин. Отмена законов, ограничивающих экономи­ческую свободу, часто приносит неимущим большую выгоду, чем другим группам населения.¹⁷

¹⁶ Как в процессе Encyclopaedia Britannica, Inc. v. FTC, 605 F.2d 964, 972-973 (7th Cir. 1979).

¹⁷ Все равно существует довод в пользу более строго регулирования лживой рекламы товаров и услуг, чем ложных политических или вредных в культурном контексте высказываний: в этих случаях ожидаемые издерж­ки ошибок регулирования ниже.

Экономика свободы вероисповедания